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sommario

saggi

Marco Mazzamuto, Partiti, movimenti, democrazia diretta e divieto di mandato imperativo …. 107
Andrea Buratti, Le professioni liberali nel diritto europeo …. 127
Stefania Mabellini, La sostenibilità in campo ambientale e i “diritti” delle generazioni future: un’ulteriore prova delle capacità palingenetiche dell’art. 9, comma 2, Cost. …. 151
Tatiana Guarnier, Della ponderazione di un “valore primario”. Il caso Ilva sotto la lente della Corte costituzionale …. 173
Martina Sinisi, “Utilità culturale” e “utilità economica” dei beni appartenenti al patrimonio culturale: Intangible Cultural Heritage, sponsorizzazioni e riproduzioni …. 209

osservatorio

Giacomo D’Amico, Comunicazione e persuasione a Palazzo della Consulta: i comunicati stampa e le «voci di dentro» tra tradizione e innovazione …. 237
Daniele Chinni, La comunicazione della Corte costituzionale: risvolti giuridici e legittimazione politica …. 255
Flaminia Aperio Bella, “Ceci n’est pas une note de jurisprudence”: riflessioni critiche a margine del tentativo dell’AGCM di farsi giudice a quo …. 281

attualità

Lorenzo Madau, Il parametro “esterno” offusca il parametro “interno”. Note a margine della sent. n. 120 del 2018 della Corte costituzionale …. 323

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Abstract

Marco Mazzamuto, Partiti, movimenti, democrazia diretta e divieto di mandato imperativo

Lo scritto prende in considerazione l’odierna tendenza dei partiti populisti a valorizzare la democrazia diretta in contrapposizione alla democrazia rappresentativa, anche in relazione all’affermazione del sistema elettorale maggioritario nella Seconda Repubblica italiana. Vengono analizzate criticamente le condizioni politologiche e giuridiche per la democrazia diretta sia nei partiti, sia nelle istituzioni, concludendo che il divieto di mandato imperativo costituisce un tassello essenziale nel bilanciamento costituzionale dei poteri.

Parties, Movements, Direct Democracy and Prohibition of Imperative Mandate

The paper takes into consideration the current tendency of populist parties to value direct democracy as opposed to representative democracy, also in relation to the affirmation of the majority electoral system in the so-called Second
Italian Republic. A critical analysis of the politological and juridical conditions for direct democracy in parties and public institutions is offered, concluding that the prohibition of imperative mandate is an essential element in the constitutional balancing of powers.

Andrea Buratti, Le professioni liberali nel diritto europeo

L’articolo prende le mosse dalle recenti statistiche che dimostrano l’incremento del rilievo delle libere professioni nelle economie europee, tanto in termini di partecipazione al prodotto interno lordo quanto in termini di numero dei professionisti. Il diritto italiano delle libere professioni – recentemente interessato da importanti riforme di struttura – è stato ampiamente analizzato nella letteratura recente, mentre il quadro normativo europeo rimane poco noto, ed è spesso oggetto di errate interpretazioni.
L’articolo analizza la regolazione del settore nei Trattati europei, la giurisprudenza della Corte del Lussemburgo e le principali direttive, facendo luce sugli obiettivi perseguiti dal diritto e dalle politiche europee, sulle caratteristiche della regolazione delle libere professioni, e sulle rilevanti eccezioni che la regolazione di questo settore presenta rispetto ai principi che regolano il libero mercato nel diritto europeo. Infine, l’articolo esamina la recente direttiva sul test di proporzionalità che gli stati membri sono tenuti a svolgere in fase di adozione di una normativa sulle professioni: il recepimento interno della direttiva rappresenta una sfida per comprendere la profondità dell’influenza del diritto europeo nella materia.

The Liberal Professions in EU Law

The article stems from the recent trends that show the increasing relevance of liberal professions in European economies, in terms of both share of the GDP and number of individuals employed in this field. Whilst Italian legislative framework has been deeply analyzed in the recent years – especially following the tremendous reforms adopted after the 2011 crisis – the European regulation of liberal professions remains little known, and often misunderstood.
The article analyzes (i) the relevant regulation in the European Treaties, (ii) the Court of Luxembourg’s case law, and (iii) the main directives, shedding light on the goals pursued by EU Treaties and policies, the features of the regulation of liberal professions, and the important exceptions in the regulation of this area compared to the general principles of free market regulation in the EU. Finally, the article analyzes the recent directive on the test of proportionality to be undertaken by the member states when adopting a regulation of liberal professions: the domestic implementation of the directive represents a challenge to understand how deeply this area will be affected by European law.

Stefania Mabellini, La sostenibilità in campo ambientale e i “diritti” delle generazioni future: un’ulteriore prova delle capacità palingenetiche dell’art. 9, comma 2, Cost.

Il contributo esamina l’affermazione della nozione dei “diritti delle generazioni future” nel diritto internazionale e in molteplici ordinamenti nazionali e la stretta interrelazione con il principio di sostenibilità nelle sue diverse declinazioni, evidenziando come, alla formula, giuridicamente problematica dei “diritti” in capo alle generazioni future, sia preferibile la dimensione della responsabilità e della solidarietà, intesa in una accezione non più solo intra, ma anche intergenerazionale.
In questa prospettiva, il contributo perviene alla conclusione che, in campo ambientale e culturale, i doveri verso le generazioni future non manchino di un solido, ancorché implicito, fondamento costituzionale.

Sustainability in the Environmental Field and the “Rights of Future Generations”: a further Evidence of the Revitalising Ability of Art. 9, second paragraph, Cost.

The paper analyses the success of the notion of “rights of future generations” in international law and in constitutional law of several States and points up the close interrelationship with the principle of sustainability in its varied forms, highlighting that it is more advisable, instead of the problematic formula of “rights” of future generations, the dimension of responsibility and solidarity, understood in a – not only intra, but also – intergenerational meaning.
By this poit of view, the paper gets to the conclusion that, in the environmental and cultural field, duties towards future generations do not lack a solid, even if implicit, constitutional foundation.

Tatiana Guarnier, Della ponderazione di un “valore primario”. Il caso Ilva sotto la lente della Corte costituzionale

Il saggio analizza il caso Ilva a partire dalla prospettiva offerta dalle pronunce della Corte costituzionale ad esso dedicate, con particolare riferimento ai due filoni principali affrontati dal Giudice delle leggi: quello del bilanciamento fra i diritti coinvolti e quello relativo al conflitto fra poteri dello Stato. Il quadro complessivo scaturente dall’analisi congiunta e comparata delle sentenze (nn. 85 del 2013, 182 del 2017, 58 del 2018) e ordinanze (nn. 16 e 17 del 2013) consente di svolgere alcune riflessioni d’insieme sull’impatto delle decisioni costituzionali non solo sul caso concreto, ma anche sulla delineazione dell’approccio dell’ordinamento dinnanzi alla questione ambientale.
Quanto alle conseguenze sul caso concreto, il lavoro si sofferma sulle implicazioni del doppio “slittamento” da parte della Corte costituzionale: quello relativo alla scelta di utilizzare l’art. 4 Cost. come parametro di riferimento nel bilanciamento e quello relativo alla scelta di giudicare in ordine al conflitto non solo fra potere legislativo e giudiziario, ma anche amministrativo. Dal complesso di queste decisioni emerge una centralità accordata al procedimento amministrativo come sede delegata al bilanciamento, foriera di una criticabile impostazione del rapporto fra diritto, scelte politico-legislative e scelte tecniche. Ulteriore profilo problematico, di natura processual-costituzionale, è quello relativo alla conferma, nel caso di specie, dell’esperibilità del conflitto di attribuzioni solo in via residuale: la sua incorporazione nel giudizio di legittimità costituzionale sconta infatti, fra le altre criticità, il rischio della mancata analisi della questione relativa alle competenze ogniqualvolta si possa verificare il suo assorbimento.
Quanto alle conseguenze relative all’approccio ordinamentale in materia ambientale, lo scritto riflette sulle implicazioni della considerazione della tutela dell’ambiente solo in maniera funzionale alla tutela della salute degli individui e non come valore fine a sé stesso. Da questo punto di vista, le pronunce costituzionali sul caso Ilva costituiscono un’occasione mancata per portare sul campo del diritto quella “rivoluzione copernicana” che si è svolta nell’etica e che promuove un approccio non antropocentrico alle questioni ambientali.

On the Balancing of a “Fundamental Value”. The Ilva Case under the Lens of the Constitutional Court

The essay analyses the Ilva case from the perspective offered by the rulings of the Constitutional Court dedicated to it, with particular reference to the two main strands faced by the Judge of laws: the balancing of the rights involved and the conflict between the State powers. The overall picture resulting from the joint and comparative analysis of the judgments (85 of 2013, 182 of 2017, 58 of 2018) and ordinances (16 and 17 of 2013) is the occasion for some general reflections on the impact of the constitutional decisions not only on the specific case, but also on the setting of the legal-system approach to the environmental question.
With reference to the consequences on the specific case, the work focuses on the implications of double “sideslip” operated by the Constitutional Court: the one concerning the choice to use Art. 4 of the Constitution for the balancing test and the the choice to judge on the conflict not only between legislative and judicial power, but with the administrative power. In all these decisions is accorded a pivotal role to the administrative procedure in the balancing of the rights and interests concerned, leading to a problematic relationship between law, political and legislative choices and technical choices. A further challenging profile is that relating to the confirmation of the residual feature of the conflict of attributions: its incorporation in the judgment of constitutional legitimacy leads to the possible avoidance of the question of competences each time it may be absorbed.
With reference to the consequences on the environmental approach of the legal-system, the paper reflects on the implications of the consideration of environmental protection only as a means to protect the human health and not as an end value in itself. From this point of view, the constitutional pronouncements on the Ilva case constitute a missed opportunity to bring to the field of law the “Copernican revolution” held in ethics, that promotes a non-anthropocentric approach to environmental issues.

Martina Sinisi, “Utilità culturale” e “utilità economica” dei beni appartenenti al patrimonio culturale: Intangible Cultural Heritage, sponsorizzazioni e riproduzioni

Il patrimonio culturale include anche i beni culturali immateriali, la cui valorizzazione spesso avviene attraverso lo sfruttamento della componente immateriale dei beni stessi. Per questo motivo, la ricerca dell’equilibrio tra la valorizzazione dei beni culturali immateriali e la loro tutela non può prescindere dall’esame delle sponsorizzazioni e delle riproduzioni. La digitalizzazione dei contenuti culturali infatti spesso determina il sorgere di fasci di diritti e di diritti di esclusiva che contrastano con la libera fruizione del bene.

“Cultural Utility” and “Economic Utility” of Cultural Heritage: Intangible Cultural Heritage, Sponsorships and Reproductions

Cultural heritage includes “intangible cultural heritage”, whose valorization often takes place through the exploitation of its intangible component. For this reason, the balance between the enhancement of intangible cultural heritage and its protection can not be separated from the examination of sponsorships and reproduction, because the digitization of cultural content often leads to the emergence of exclusive rights that contrast with the free use of the good.

Giacomo D’Amico, Comunicazione e persuasione a Palazzo della Consulta: i comunicati stampa e le «voci di dentro» tra tradizione e innovazione

Lo scritto ricostruisce la complessiva attività di comunicazione svolta dalla Corte costituzionale. In particolare, l’analisi ha ad oggetto i tentativi svolti da questo organo di rendere più “fruibili” i contenuti delle proprie pronunzie e di convincere, per questo verso, l’opinione pubblica della “giustezza” delle decisioni assunte. Dopo una panoramica sulle principali “voci” della Corte, lo studio si concentra sui comunicati stampa pubblicati sul sito internet. Dall’analisi di questi testi emerge lo sforzo di semplificare la motivazione delle principali sentenze. Ma viene fuori anche l’attenzione sempre più crescente della Corte per una sorta di nuova mission del Giudice delle leggi: particolarmente indicativa in tal senso è la tendenza a “portare fuori” dal Palazzo della Consulta il variegato bagaglio di conoscenze, esperienze e sensibilità dei singoli giudici. Da questo punto di vista può dirsi che quello della comunicazione stia divenendo sempre più un «impegno morale» della Corte costituzionale.

Communication and Persuasion at “Palazzo della Consulta”: the Press Releases and the «Inside Voices» between Tradition and Innovation

The work describes the whole activity of Constitutional Court’s communication. Particularly, the analysis concerns the attempts of this tribunal to get comprehensible his decisions and to persuade public opinion about fairness of these judgements. After an overview of the most important «inside voices» of Court, this work examines press releases, published on internet site. The analysis of these documents proves the effort to simplify the justification of judgements and the increasing attention for a new “mission”, consisting in the aim to “take out” of the Court the different knowledge, experience and sensibility of single judges. In this sense, we can say that communication is becoming a «moral duty» for Constitutional Court.

Daniele Chinni, La comunicazione della Corte costituzionale: risvolti giuridici e legittimazione politica

Lo scritto prende in esame gli strumenti della comunicazione della Corte costituzionale tramite i quali essa, sempre più spesso, vuole instaurare un rapporto con l’opinione pubblica.
Ci si sofferma in particolare sull’utilizzo che viene fatto del sito web istituzionale il quale, nella prospettiva che interessa, negli ultimi tempi ha assunto un ruolo centrale e predominante. Per mezzo del sito web, infatti, la Corte costituzionale svolge plurime funzioni: fa conoscere iniziative o interventi non strettamente connessi alla propria attività giurisdizionale, dà notizie sulla propria composizione e sulle vicende che la riguardano, dà conto dinamicamente della propria attività giurisdizionale (comunicando i ruoli delle cause, corredati di sintetiche schede informative; divulgando comunicati stampa relativi a decisioni prese in camera di consiglio o a provvedimenti depositati in cancelleria; pubblicando tutti i provvedimenti giurisdizionali).
Il lavoro riflette sui risvolti giuridici di ciascuno degli strumenti della comunicazione analizzati, mettendo al contempo in evidenza, però, come la legittimazione politica che la Corte ricerca attraverso il rapporto con l’opinione pubblica sia necessaria, nella odierna società, perché il giudice costituzionale riesca a svolgere a pieno il proprio ruolo.

The Communication of the Italian Constitutional Court: Legal Implications and Political Legitimacy

The paper tackles the use made by the Italian Constitutional Court of the media, in order to establish and strengthen a relationship with the public opinion.
Particular attention is paid to the website of the Court, that recently assumed a central and predominant role. The website of the Constitutional Court performs many functions: by making known its non-jurisdictional activities, giving information on its composition and on other facts concerning it, reporting on its own jurisdictional activity (in particular by providing for summaries of the forthcoming court cases, issuing press releases about the decisions taken and publishing every order and judgement).
The paper elaborates on the legal implications of these tools and, at the same time, highlights the necessity for the Constitutional Court, in order to fully perform its functions in the contemporary society, to draw political legitimacy from the relationship with public opinion.

Flaminia Aperio Bella, “Ceci n’est pas une note de jurisprudence”: riflessioni critiche a margine del tentativo dell’AGCM di farsi giudice a quo

L’articolo prende le mosse dalla pronuncia con cui l’AGCM, qualificandosi (per la prima volta) come autorità giurisdizionale “ai limitati fini” degli artt. 1, l. cost, n. 1 del 1948 e 23, l. n. 87 del 1953, ha sollevato questione di legittimità costituzionale in via incidentale della normativa sul notariato venuta in rilievo nell’ambito di un procedimento sanzionatorio da essa intrapreso.
I passaggi della decisione in cui l’Autorità afferma la ricorrenza dei presupposti oggettivi e soggettivi della propria legittimazione quale giudice a quo sono analizzati in senso critico alla luce degli insegnamenti di teoria generale sulla distinzione tra giudice e amministrazione, senza dimenticare la “relatività” del concetto di giudice e giurisdizione accolto dalla giurisprudenza del Giudice delle Leggi.

“Ceci n’est pas une note de jurisprudence”: Critics about the Antitrust Authority Decision to Raise an Incidental Question of Constitutionality

The paper stems from the decision of the Italian Antitrust Authority to raise (for the first time) an incidental question of constitutionality before the Italian constitutional Court during a proceeding leading to an infringement decision.
Stating that subjective and objective requirements of the legal standing to rise question of constitutionality are fulfilled, the decision requires to analyse, in the perspective of general theory, the differences between judge and administration, pointing out the relativity of the notion of judge and jurisdiction in the Italian constitutional Court case law.

Lorenzo Madau, Il parametro “esterno” offusca il parametro “interno”. Note a margine della sent. n. 120 del 2018 della Corte costituzionale

Il contributo analizza la vicenda giurisprudenziale conclusasi con la sentenza n. 120 del 2018 della Corte costituzionale, con cui è stata dichiarata l’illegittimità costituzionale del divieto di costituire associazioni sindacali per il personale militare, previsto dall’art. 1475, comma 2, del d.lgs. n. 66/2010.
L’attenzione è rivolta, in particolare, all’utilizzo fatto da giudici a quo e Corte costituzionale dei parametri di legittimità costituzionale “esterni” che, nel caso in esame, sembrano offuscare quelli “interni”. Infatti, nonostante la vicenda si incentri sulla violazione del diritto fondamentale alla libertà di associazione sindacale, in essa è completamente assente l’art. 39 Cost., in cui tale diritto trova fondamento nel nostro ordinamento, mentre l’illegittimità costituzionale è dichiarata semplicemente richiamando la giurisprudenza della Corte Edu (nonché, ad adiuvandum, la Carta sociale europea), per il tramite dell’art. 117 Cost.
Tale modo di procedere, così come lo scarno percorso argomentativo della pronuncia, è criticato alla luce della convinzione che, nei giudizi di legittimità costituzionale, l’autonoma evocazione dei parametri “esterni” debba avvenire in via residuale, dovendosi privilegiare le potenzialità insite nelle disposizioni costituzionali sui diritti, perlomeno quando queste siano concretamente invocabili, come sicuramente accadeva nel caso di specie.

The “External” Parameter Overshadows the “Internal” Parameter. Some Notes about the Sentence n. 120/2018 of the Italian Constitutional Court

The paper analyzes the case that ended with the sentence n. 120/2018 of the Italian Constitutional Court which declared the constitutional illegitimacy of the prohibition of setting up trade union associations for military personnel, provided by the art. 1475, par. 2, of the d.lgs. n. 66/2010.
The focus is, in particular, on the use, made by the judges a quo and the Italian Constitutional Court, of the “external” parameters of constitutional legitimacy which, in this case, seem to overshadow the “internal” parameters. In fact, despite the case focuses on the violation of the fundamental freedom of trade union association, is completely absent the art. 39 of the Constitution, in which it is based in the italian legal system, while the constitutional illegitimacy is declared simply recalling the jurisprudence of the European Court of Human Rights (and, ad adiuvandum, the European Social Charter), through the art. 117 Cost.
This way of proceeding, as well as the sparse argument of the decision, is criticized in the light of the conviction that, in the constitutional judgments, the autonomous evocation of the “external” parameters must take place in a residual way, having to privilege the potentialities inherent in the constitutional provisions about fundamental rights, at least when they are concretely invocable, as certainly occurred in this case.

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sommario

saggi

Alessandro Pace, Libertà e sicurezza. Cinquant’anni dopo …. 177
Gladio Gemma, Non diritti “insaziabili” ma microdiritti costituzionali circa l’uso del proprio corpo …. 207
Tatiana Guarnier, Rinvio pregiudiziale interpretativo e giudizio di legittimità costituzionale. Nuovi scenari e nuove prospettive nel crocevia sopranazionale …. 237
Stefania Mabellini, La condizione giuridica dello straniero nella prospettiva del costituzionalismo multilivello …. 291

attualità

Simone Scagliarini, Copertura finanziaria delle leggi e manovre di finanza pubblica ai tempi della prima Presidenza Napolitano …. 331

osservatorio

Giorgio Pino, Di interpretazione e interpreti della Costituzione. Note a margine a ‘Interpretazione e Costituzione’ di Alis Vignudelli …. 353

recensioni

Sebastiano Dondi, Paolo Passaglia, L’abolition de la pei ne de mort. Une étude comparée, Mnemosyne, Pisa 2012 ….375

Absract

Alessandro Pace, Libertà e sicurezza. Cinquant’anni dopo

L’autore ritiene che oggi, come cinquant’anni fa, il concetto di sicurezza pubblica alluda ad un “interesse diffuso” la cui tutela spetta allo Stato. L’opposta tesi, giuridicamente infondata, che considera la sicurezza come un diritto dei cittadini si spiega come una pretesa paradossalmente derivante dalla diffusa insicurezza dovuta alle condizioni sociali e politiche, radicalmente diverse da quelle di cinquant’anni fa.

Freedom and Public Safety. Fifty Years Later

According to the author’s view, the concept of public safety, nowadays as well fifty years ago, refers to a duty of the State and not to an individual right. The widespread claim of public safety as an individual right can be paradoxically explained as a subconscious expression of the nowadays individual insecurity due to social and economic conditions.

Glaudio Gemma, Non diritti “insaziabili”, ma micro-diritti costituzionali circa l’uso del proprio corpo

Il saggio affronta il tema dei diritti all’uso del proprio corpo, ricostruendone il fondamento costituzionale. Muovendo dai valori del liberalismo e del costituzionalismo, fattori fondativi della Costituzione italiana, l’autore assume un approccio incentrato sulla priorità del valore della libertà dell’individuo per come consacrata dalla nostra carta costituzionale, passando in rassegna le varie accezioni di liberalismo, paternalismo ed individualismo. Arriva così a concludere che i micro-diritti in esame sono da ricondursi alla libertà personale, rilevando però che non ogni manifestazione di libertà e di disponibilità del proprio corpo è riconducibile alla sfera costituzionalmente tutelata.

Not “Insatiable” Rights, but Constitutional Micro-rights Regarding the Use of One’s Own Body

The essay addresses the issue of the rights to the use of one’s own body, reconstructing their constitutional foundation. Building on the values of liberalism and constitutionalism, founding factors of the Italian Constitution, the author assumes an approach that focuses on the priority of the value of individual freedom as provided for by our Constitution, reviewing the various meanings of liberalism, paternalism and individualism. Therefore, he comes to the conclusion that the micro-rights in question are linked to personal freedom, noting, however, that not every manifestation of freedom and disposition of one’s body is constitutionally protected.

Tatiana Guarnier, Rinvio pregiudiziale interpretativo e giudizio di legittimità costituzionale. Nuovi scenari e nuove prospettive nel crocevia sopranazionale

Il saggio ripercorre l’evoluzione della giurisprudenza costituzionale italiana relativa alla sollevazione del rinvio pregiudiziale interpretativo da parte della Corte costituzionale. Dopo aver studiato le ragioni che possono aver suggerito a lungo un approccio di chiusura e valutato, alla luce di esempi e casi concreti, i pro ed i contra di tale chiusura, l’autrice propone alcune riflessioni a seguito delle due ordinanze con le quali la Corte ha progressivamente aperto al riconoscimento della sua legittimazione a sollevare il rinvio pregiudiziale interpretativo (dal giudizio di legittimità costituzionale in via principale, prima, e dalla via incidentale, in seguito). Una particolare attenzione è dedicata alle conseguenti differenti possibilità di relazione con la Corte di giustizia dell’Unione europea nei casi di doppia pregiudizialità, valutandone rischi ed opportunità, ed ai persistenti problemi di natura processuale, con particolare riferimento ai limiti dettati dai requisiti della rilevanza e del sufficiente sforzo interpretativo.

The Reference for a Preliminary Ruling of Interpretation and Constitutional

Judicial Review. New Scenarios and New Perspectives in Supranational Crossroads The essay traces the evolution of the Italian constitutional case-law on the reference for a preliminary ruling by the Constitutional Court. After having studied the reasons that may have long suggested a closing approach and after having evaluated pro and cons of this closure in the light of examples and case studies, the author proposes some reflections on the two decisions by which the Court has gradually opened to the recognition of its legitimacy to raise the preliminary ruling of interpretation. A particular attention is devoted to the consequent different possibilities of relation with the European Union Court of Justice in cases of double prejudicial issues, assessing risks and opportunities, and to the enduring procedural problems, with particular reference to the limits dictated by the requirements of relevance of the question of constitutionality and of the sufficient effort of interpretation.

Stafania Mabellini, La condizione giuridica dello straniero nella prospettiva del costituzionalismo multilivello

Il contributo intende analizzare il ruolo svolto, per lo sviluppo della giurisprudenza costituzionale italiana sulla condizione giuridica dello straniero, dagli orientamenti emersi sul piano internazionale e sovranazionale, i quali, facendo leva sul principio di non discriminazione tra cittadini e stranieri, promuovono l’estensione ai secondi di misure di tipo economico e sociale, approntate, dalla legislazione degli Stati nazionali, esclusivamente in favore dei primi. Si rileva, tuttavia, nel contributo, che non mancano casi nei quali la Corte costituzionale, per operare l’estensione agli stranieri di diritti soggettivi, privilegia percorsi “interni”, poiché la via costituzionale sembra offrire il “valore aggiunto” dell’argomento dell’incomprimibilità dei diritti sociali.

The Legal Status of Foreigners in the Perspective of Multilivel Constitutionalism

The article aims to analyse the role played, in the development of the Italian case-law concerning the legal status of foreigners, by the tendencies that grew on the international and supranational levels. Those, taking advantage of the principle of non-discrimination between citizens and foreigners, support the extension to the second ones of economic and social measures provided, by the legislation of the States, only for the first ones. It should be noted, however, that there are times in which the Constitutional Court prefers “indoor” paths to carry out the extension to foreigners of subjective rights, because the constitutional path might offer the “added value” of the reason of the incompressibility of social rights.

Simone Scagliarini, Copertura finanziaria delle leggi e manovre di finanza pubblica ai tempi della prima Presidenza Napolitano

Lo scritto rileva che la prima Presidenza di Giorgio Napolitano si contraddistingue per essere finora l’unica nella quale non è stata mai rinviata una legge per mancanza di copertura finanziaria. Vengono tuttavia analizzati diversi strumenti alternativi, perlopiù di moral suasion, che il Capo dello Stato ha posto in essere dimostrando grande attenzione ai temi della finanza pubblica. Il ricorso alla moral suasion viene quindi inquadrato dall’Autore in un contesto di crisi economica internazionale e politica interna che lo giustificano ampiamente, ancorché venga criticato l’uso esclusivo di questi strumenti e la totale assenza di qualche rinvio dimostrativo, che avrebbe potuto rendere più efficaci pro futuro anche questi mezzi alternativi di difesa degli equilibri finanziari.

Financial Coverage of Laws and Rigging of Public Finance at the Time of the First Napolitano Presidency

The article argues that the first presidency of Giorgio Napolitano is distinguished by being the only one in which no law has been deferred because of the lack of financial coverage. Different alternative financial instruments used by the Head of the State are analyzed. Most of them are of a moral suasion and demonstrate a great interest towards public finance. In the author’s opinion, even if international economic crises and internal policy fully justify the recourse to moral suasion, the exclusive use of these instruments and the total absence of any demonstrative delegation which could make more efficient in future the use of these alternative means of defence of financial balances is criticized.

Giorgio Pino, Di interpretazione e interpreti della Costituzione. Note a margine a ‘Interpretazione e Costituzione’ di Aljs Vignudelli

Lo scritto discute di alcune problematiche relative all’interpretazione costituzionale, a partire dalle idee contenute nel recente, importante lavoro di Aljs Vignudelli, ‘Interpretazione e Costituzione’. Il volume di Vignudelli, tra le altre cose, difende due importanti posizioni filosofico-giuridiche: la possibilità di individuare le condizioni per l’oggettività dell’interpretazione giuridica, e la sostanziale identità tra interpretazione giuridica in generale e interpretazione della costituzione – l’interpretazione della costituzione non richiede alcun canone interpretativo diverso e ulteriore rispetto a quelli utilizzabili in generale per la corretta interpretazione della legge (il significato proprio delle parole e l’intenzione del legislatore). Il lavoro mette in discussione entrambe queste posizioni filosofico-giuridiche, nonché la concezione della costituzione (la costituzione come mero limite “negativo” al potere politico) ad esse sottesa.

Interpretation and Interpreters of the Constitution. Reflections on Aljs Vignudelli’s ‘Interpretazione e Costituzione’

The writing discusses some issues concerning constitutional interpretation, moving from the positions expressed in Aljs Vignudelli’s important work ‘Interpretazione e Costituzione’. Vignudelli’s book is, among many other things, a defence of two noteworthy jurisprudential stances: the possibility of achieving some kind of objectivity in legal interpretation, and the substantial identity between the interpretation of the constitution on the one hand, and the interpretation of any legal instrument (typically, statutes) on the other. As a consequence, according to Vignudelli, the interpretation of the constitution requires resorting to plain meaning and legislator’s intention – just as much as statutory interpretation does. The essay questions both these jurisprudential stances, as well as the conception of the constitution that backs them – i.e. the idea of the constitution as a mere ‘negative’ limitation to political power.

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sommario

saggi

Stefania Mabellini, La “valorizzazione” come limite costituzionale alla dismissione dei beni culturali pubblici e come “funzione” della proprietà pubblica del patrimonio storico-artistico ….203
Giovanna Perniciaro, Il (mancato) seguito delle decisioni giurisprudenziali in materia di cumulo dei mandati da parte degli organi parlamentari ….233
Eleonora Rinaldi, Riflessioni sulla ragionevole applicazione della insindacabilità parlamentare….251
Luca Vespignani, Leale collaborazione intersoggettiva: una regina senza terra?….291

osservatorio

Pietro Giuseppe Grasso, Sulle controversie istituzionali….315

Paolo Maddalena, L’ambiente e le sue componenti come beni comuni in proprietà collettiva della presente e delle future generazioni….337

attualità 

Maria Alessandra Sandulli, Riflessioni sulla responsabilità civile per le violazioni di legge commesse dagli organi giudiziari….385

recensioni

Riccardo Guastini, Alessandro Pizzorusso sulle fonti e l’interpretazione….413

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Abstract

Stefania Mabellini, La “valorizzazione” come limite costituzionale alla dismissione dei beni culturali pubblici e come “funzione” della proprietà pubblica del patrimonio storico-artistico.

L’articolo si propone l’obiettivo di individuare il limite costituzionale delle operazioni di dismissione del patrimonio culturale pubblico. Nel presupposto che il generale processo di erosione della proprietà pubblica incontri il proprio limite nella qualità del servizio pubblico da garantire, sembra ragionevole ritenere che la proprietà pubblica del patrimonio culturale goda di una garanzia costituzionale ogni qual volta la titolarità del bene non sia ininfluente per soddisfare la funzione di tutela, che la Costituzione, all’art. 9, assegna alla Repubblica. Alla nozione costituzionale di tutela non sembrano estranee, peraltro, talune esigenze di valorizzazione, che lo stesso Codice dei beni culturali si fa carico di garantire. Nel contempo, alla luce del principio di sussidiarietà, si mette in dubbio che i beni del patrimonio culturale pubblico possano essere ritenuti comunque idonei ad assolvere la propria funzione, a prescindere dalla concreta destinazione all’uso pubblico. Infine, l’articolo si sofferma sul ruolo delle Regioni nel processo di privatizzazione dei beni culturali pubblici, esaminando le attribuzioni derivanti dalla novella costituzionale del 2001 e la problematica disciplina introdotta dal d.lgs. 28 maggio 2010, n. 85, sul c.d. “federalismo demaniale”, che una più recente modifica normativa ha riportato nell’alveo della valorizzazione.

The “Improvement” as a Constitutional Limit to the Privatization of Public Cultural Heritage and the Public Property’s “Function” of Historical and Artistic Heritage

The article aims at identifying the constitutional limit with which the operations of privatization of public cultural heritage should comply. Assuming that the general erosion of the public property finds its limit in the quality of public service to ensure, it seems reasonable that the public property of cultural heritage enjoys a constitutional guarantee whenever the ownership of the things isn’t irrelevant to satisfy the function of protection that the Constitution, under art. 9, assigns to the Republic. The constitutional notion of protection seems including, however, needs of improvement, that the same Code of Cultural Heritage ensures. At the same time, in the light of the principle of subsidiarity, it is doubtful that the public cultural heritage can be considered suitable for its function, leaving aside the concrete allocation for the public use. Finally, the article focuses on the role of the Regions in the process of privatization, pointing out the regional competences having its roots in the revision of Constitution approved in 2001, then the problematic legislation introduced by d.lgs. 28 May 2010, n. 85, about the so-called “Federalismo demaniale”, that a more recent measure changed, bringing it back inside the bed of improvement.

Giovanna Perniciaro, Il (mancato) seguito delle decisioni giurisprudenziali in materia di cumulo dei mandati da parte degli organi parlamentari Il saggio tratta il tema del cumulo dei mandati, in particolare di parlamentare con quello di sindaco e di presidente di provincia e mira ad evidenziare le asimmetrie riscontrabili nelle discipline dei diversi livelli territoriali, nonché tra le decisioni giurisprudenziali e quelle degli organi parlamentari. Nel saggio si ricostruisce l’evoluzione delle decisioni delle Giunte per le elezioni di Camera e Senato, nonché la giurisprudenza costituzionale sul tema del cumulo. In particolare ci si sofferma, poi, sulla sentenza n. 277 del 2011 della Corte costituzionale che ha sancito l’illegittimità della disciplina in materia di ineleggibilità parlamentari, nella parte in cui non prevede l’incompatibilità tra la carica di parlamentare e quella di sindaco (di comune con più di 20 mila abitanti). E, infine, ci si sofferma sulle ultime decisioni prese dalle Giunte delle elezioni delle Camere, che successivamente alla pronuncia di illegittimità costituzionale – sono tornate sulle decisioni prese all’inizio della legislatura, e le quali – pur partendo dai medesimi presupposti – hanno assunto decisioni tra di loro difformi.

The (Missed) Implementation of Courts’ Decisions on the Accumulation of Mandates by Parliamentary Bodies 

The essay deals with the accumulation of elective offices, with a specific reference to the parliamentary mandate and the local offices. The purpose is to show the asymmetries arising at the different level of government, and the divergence between the case law in the courts and the decision taken by parliamentary bodies. After reconstructing the previous evolution of parliamentary decision on the topic (founded on Art. 66 of the Constitution), the essay examines the jurisprudence on those cases in which the parliamentary mandate and other elective offices were held at the same time. In particular, a recent decision of the Constitutional Court (no. 277/2011) declared the unconstitutionality of the national discipline, which do not dispose the “supervening incompatibility” of a MP who decided to keep the parliamentary mandate after having been elected as President of a Province or Mayor of a city above 20,000 inhabitants. Finally, the essay scrutinizes the latest decisions – subsequent to the judgment of the Constitutional court – taken by Parliamentary Committees (“Giunte delle elezioni”),which have adopted different positions, respectively.

Eleonora Rinaldi, Riflessioni sulla ragionevole applicazione della insindacabilità parlamentare

La pronuncia della Corte europea dei diritti dell’uomo sul ricorso Onorato. Repubblica italiana costituisce l’occasione per lo svolgimento di alcuneriflessioni sul controverso rapporto tra prerogative parlamentari, in particolare l’insindacabilità, ed esercizio della giurisdizione a tutela dei diritti. Si evidenzia, in particolare, come la disciplina nazionale (art. 3, legge n. 140 del 2003) attuativa della regola costituzionale dell’insindacabilità delle opinioni espresse e dei voti dati dal parlamentare nell’esercizio delle proprie funzioni (art. 68, co. 1, Cost.) possa tradursi, in fase applicativa, in una lesione del diritto fondamentale al giudice garantito dalla Convenzione europea per la salvaguardia dei diritti dell’uomo e delle libertà fondamentali (articolo 6.1 CEDU). La finalità di garantire un equilibrato bilanciamento tra diritto di accesso al giudice ed esigenza di proteggere da eventuali abusi l’esercizio delle funzioni attribuite a determinati soggetti e l’integrità di determinati collegi, attraverso la previsione dell’irresponsabilità giuridica limitatamente ai voti dati ed alle opinioni espresse nell’esercizio delle loro funzioni, non risulta infatti costantemente soddisfatta da una previsione legislativa diretta ad associare alla dichiarazione camerale di insindacabilità automatica efficacia inibente dell’azione giurisdizionale, carente un sistematico accertamento di proporzionalità in concreto della restrizione apportata al diritto di agire e difendersi in giudizio. Né lo svolgimento di un sindacato ordinario e necessario della Corte costituzionale sull’esistenza del nesso funzionale dichiarato dalla delibera parlamentare è compatibile con l’attuale configurazione del conflitto di attribuzione tra poteri dello Stato nel nostro ordinamento. La pressoché sistematica condanna dello Stato italiano nei casi di mancato svolgimento del sindacato di ragionevolezza sul nesso funzionale attraverso lo svolgimento del conflitto tra poteri, impone pertanto di riflettere sulla possibilità di ricondurre alle sentenze del giudice europeo effetti ulteriori rispetto a quelli relativi al caso deciso, al fine di garantire al cittadino privato di fondamentali garanzie processuali una piena restitutio in integrum successivamente alla sentenza di condanna emessa nei confronti dello Stato italiano per violazione dell’art. 6.1 CEDU. La riapertura del processo in seguito ad una sentenza di condanna del giudice europeo incide tuttavia sull’inoppugnabilità delle sentenze della Corte costituzionale (art. 137 Cost.) e sulla stessa funzione di organo di chiusura dell’ordinamento che questa svolge. In ragione di ciò e dell’incidenza di un’eventuale revisione delle sentenze costituzionali su norme costituzionali di organizzazione direttamente correlate alla tutela di principi supremi del nostro ordinamento, appare auspicabile dunque una modifica della legge ordinaria attuativa della disciplina dell’insindacabilità finora non espressamente “condannata” dal giudice costituzionale italiano né dallo stesso giudice europeo.

Reflections on the Reasonable Application of Parliamentary Absolute Immunity

The recent case of Onorato v. Italian Republic provided the European Court of Human Rights (ECtHR) with an opportunity to point out the controversial relationship between the parliamentary rights, especially absolute immunity, and the exercise of jurisdiction to protect legal rights. The constitutional rule that grants absolute immunity for freedom of speech and freedom to vote to members of Parliament (art. 68, par. 1, Const.) for their duties as legislators, as implemented by the national legislation (art. 3 L. 140/2003), can be easily seen as an infringement on the fundamental right to a fair trial (art. 6.1 ECHR). Since there is no practice related to a systematic evaluation about that, the set of rules that provides an automatic inhibition of legal proceedings as consequence of the Chamber’s statement of immunity seems to be not enough to ensure a balance between the right to seize the Court and prevention of potential abuse made by members of Parliament. Moreover the decision of the Constitutional Court taken under judicial review power that confirms the functional link declared into the Chamber’s statement, does not match the current configuration of jurisdictional dispute between branches of government in our system. Furthermore as the Italian Courts consistently condemns the failure to rule on the functional link through the conflict of powers, this leads us to consider the possibility of giving the judgment of the European Court further effect than those relating to the case we are talking about, in order to ensure the private citizen the fundamental procedural guarantees for a full re-establishment (restoration to original condition – restitutio ad integrum) after the sentence issued against the Italian State for infringement of Article 6.1 ECHR. However, the reopening of the case as a result of a ruling of the European Court affects the unenforceability of judgments of the Constitutional Court (Art. 137 Const.) as well as undermines the very function of protection of the legal system that the Court plays. Therefore, for all these reasons, and in order to avoid the impact of any review to the judgments of programmatic constitutional rules directly connected with the protection of the fundamental principles of our legal system, it is being urged an amendment to the ordinary law about absolute immunity that so far has not been expressly “condemned” neither by the Italian Constitutional Court nor the European Court. 

Luca Vespignani, Leale collaborazione intersoggettiva: una regina senza terra? Il saggio affronta il tema della leale collaborazione tra lo Stato centrale e le autonomie regionali. In tal senso, sulla base di una verifica concernente il fondamento costituzionale del relativo principio se ne valuta la portata con riferimento a ciascuna delle tre funzioni fondamentali della sfera pubblica, giungendo, in chiusura, a svolgere alcune brevi considerazioni sulle implicazioni teoriche e metodologiche della problematica.

Loyal Intersubjective Co-operation. A Queen without a Land?

The essay deals with the loyal co-operation between State and Regional autonomies. According to that, starting from the examination of the constitutional basis of this principle, the essay follows by evaluating its impact in relation to each of the three fundamental functions of the public field, concluding, at the end, with some short considerations about the theoretical and methodological consequences of the matter.

Pietro Giuseppe Grasso, Sulle controversie istituzionali

Come “controversie istituzionali” s’intendono i conflitti tra titolari di poteri costituzionali all’interno di una medesima organizzazione di governo, aventi per oggetto la costituzione come grandezza unitaria, più propriamente l’ultima decisione nelle questioni politiche. È una nozione desunta dalle esperienze di monarchia costituzionale “pura” compiute in Germania, durante il periodo anteriore alla prima guerra mondiale: continue si manifestavano allora contrapposizioni tra esecutivo regio e rappresentanza parlamentare elettiva, per la preminenza effettiva. La stessa nozione pare da discernere anche in altre forme di ordinamenti, retti da governi popolari, nei quali la prima fonte del comando spesso tende a derivare dalla cosiddetta “società politica”, in particolare dai partiti politici, pure estranea e diversa dagli organi costituzionali nel senso più comune, Parlamento, capo dello Stato, Ministeri. Esemplare per lo studio delle questioni accennate appare la storia costituzionale dell’Italia unita, nel corso della quale si riscontra il ripetersi di controversie, sia pure diverse secondo le forme di regime instaurate nel corso dei tempi: governo monarchico parlamentare; regime fascista; repubblica democratica parlamentare.

Institutional Controversies

“Institutional controversies” refers to conflicts between holders of constitutional powers within the same governing organisation, concerning the constitution as a measuring unity, or more properly as the final decision in political issues. This notion originates from the experiences of “pure” constitutional monarchy carried out in Germany, during the period antecedentWorld War I: then, there were on-going clashes between the royal executive power and the elective parliamentary representation, for an effective prominence. The same notion seems to be recognisable also in other forms of legal systems, like those held by popular governments. In these, the primary source of command often tends to derive from the so-called “political society”, in particular from political parties, even if this is alien and different from constitutional organs in the most common sense, such as the Parliament, the head of State, the Ministries. The constitutional history of unified Italy seems to be a good exemplar for studying these issues. In its course, controversies were reiterated, although they differed according to the form of regime that was established at each time: parliamentary monarchical government, fascist regime, parliamentary democratic republic.

Paolo Maddalena, L’ambiente e le sue componenti come beni comuni in proprietà collettiva della presente e delle future generazioni

Obiettivo della ricerca è quello di precisare, in riferimento ai beni ambientali e culturali, la disciplina della categoria dei “beni comuni”, individuata dalla Commissione Rodotà, tenendo presente l’attuale, gravissima crisi economica ed
ambientale. L’autore ricorda che la Commissione Rodotà, coadiuvata da altri illustri Autori, ha felicemente individuato la categoria dei “beni comuni”, cioè di quei beni che soddisfano immediatamente bisogni umani fondamentali e sono strettamente collegati a diritti inviolabili dell’uomo, facendo leva sulla “funzione” e la “destinazione” di tali beni, ma lasciando in controluce l’aspetto proprietario. Rilevato che il problema dell’appartenenza è “centrale” nel nostro ordinamento, l’autore propone, per quanto riguarda i beni ambientali, di non abbandonare la categoria dei beni demaniali e di far ricorso, comunque, all’antico, ma ancora vivente, istituto della proprietà collettiva demaniale, il quale, a differenza della proprietà privata, consente l’uso corretto dei beni e la loro conservazione per la presente e le future generazioni. A questo punto, con preciso riferimento al diritto romano, l’autore pone in forte evidenza che la proprietà collettiva rende i beni extra commercium, non potendosi alienare a singoli, beni che appartengono a tutti, mentre restano in commercio i beni in proprietà di privati. È in questa distinzione che riposa la migliore tutela dei beni comuni ambientali: si tratta di beni di tutti che non possono essere alienati, e cioè, è bene ripeterlo, di beni demaniali. L’autore sottolinea, infine, che, in pieno contrasto con quanto sopra detto, il decreto legislativo n. 85 del 2010, intitolato “Federalismo demaniale”, e successive modifiche hanno trasferito dallo Stato alle Regioni il demanio idrico, il demanio marittimo, il demanio minerario ed il demanio culturale, precisando che le Regioni debbono gestire detti beni nell’interesse esclusivo delle collettività amministrate e debbono provvedere alla loro valorizzazione ai fini della vendita a privati. Una disposizione legislativa assurda, che vende ai singoli ciò che appartiene al popolo italiano a titolo di sovranità e che è assolutamente inalienabile, inusucapibile ed inespropriabile.

The Environment and Its Components as Common Goods in Collective Ownership of the Present and Future Generations

The objective of the research is to define, with reference to the cultural and environmental heritage, the discipline of the category of “common goods” identified by the Rodotà Commission, considering the current serious economic and environmental crisis. The author remembers that the Rodotà Commission, assisted by other eminent authors, has successfully identified the category of “common goods” (ie the goods that immediately satisfy basic human needs and are closely related to fundamental human rights) leveraging on the “function” and the “destination” of such goods, and leaving aside the ownership. Once noted that the problem of ownership is “central” in our legal system, the author proposes, with regard to environmental goods, not to abandon the category of state properties, but to use, instead, the old – but still alive – concept of public collective ownership, which, unlike private property, allows the proper use of goods and their conservation for present and future generations. So, with specific reference to ancient Roman law, the author puts in evidence that collective ownership means that the goods are extra commercium, not being possible to dispose of goods which belong to everyone, while private goods can be sold. Therefore, it is on this distinction that rests the better protection of environmental public goods: they are goods that cannot be alienated, that is – it is worth repeating – of public ownership. Finally, the author emphasizes that, in contradiction with what above said, the legislative decree n. 85 of 2010 (titled “Federal State property”) and its following amendments, transferred the “ownership” of public water and the maritime, mineral and cultural goods from State to Regions, specifying that the Regions must manage such goods in the exclusive interest of the administered community and must provide for their improvement, in order to sell them to private individuals. A preposterous legislative provision, which sells to individuals what sovereignly belongs to the Italian people and is absolutely inalienable, insusceptible of usucaption and expropriation.

Maria Alessandra Sandulli, Riflessioni sulla responsabilità civile per le violazioni di legge commesse dagli organi giudiziari Lo studio coglie lo spunto da alcuni recenti interventi giurisprudenziali e da alcune proposte di legge per riflettere sull’annoso tema della responsabilità civile dei magistrati. Muovendo da un’analisi del quadro costituzionale, si pone in luce la necessità della distinzione – ben presente nella l. n. 117 del 1988 e nella stessa giurisprudenza dell’Unione europea – tra la responsabilità direttamente imputabile ai magistrati e quella gravante sullo Stato per fatti di questi ultimi, evidenziando altresì i rischi di condizionamento che un’eccessiva estensione di tali responsabilità potrebbe esplicare sui tempi e sui contenuti delle decisioni giurisdizionali. Lo scritto esamina a questo proposito significativamente l’ordinanza con cui la VI sezione del Consiglio di Stato, nel marzo 2011, ha rimesso alla Corte di Giustizia una serie di questioni sulle modalità di rinvio pregiudiziale.

Reflections on the Civil Liability for Law Violations Committed by the Courts 

The study takes its cue from recent case law and some draft bills to reflect upon the old theme of the civil liability of judges. Setting out from an analysis of the constitutional framework, it highlights the need for the distinction – as in the law n. 117 of 1988 and in the European union case law itself – between the liability directly attributable to the judges and that bearing on the State for their wrongdoings; as well as highlighting the risks of unduly influence that an excessive extension of such liability may exert on the duration and content of judgments. The paper examines in this regard the order with which in March 2011, the sixth section of the Consiglio di Stato has significantly referred to the European Court of Justice a number of questions on the modalities for preliminary ruling.