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sommario

saggi

Gustavo Zagrebelsky, Validità, efficacia ed effettività …. 1
Fabio Francario, Il diritto alla sicurezza giuridica. Note in tema di certezza giuridica e giusto processo …. 11
Marco Ruotolo, I diritti fondamentali, a settant’anni dall’entrata in vigore della Costituzione …. 31

osservatorio

Agata C. Amato Mangiameli, La tutela del benessere animale nel diritto europeo …. 53
Giovanna Colombini, L’università e il cacciatore con il fucile spianato …. 71

attualità

Marta Caredda, Carta di Nizza e giudizio di legittimità costituzionale in via incidentale. Note a margine della sent. n.269 del 2017 della Corte costituzionale …. 99

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Abstract

Gustavo Zagrebelsky, Validità, efficacia ed effettività

Si tratta della lectio magistralis tenuta dall’A. il 3 maggio 2018, presso l’Università degli Studi Roma Tre, in occasione degli ottanta anni di Franco Modugno. Le riflessioni dell’A. sono dedicate a un tema – quello del rapporto tra la norma e il fatto – abituale per gli studiosi del diritto costituzionale, ma che ancora oggi si sviluppa lungo un «territorio pieno di ambiguità, illusioni e sogni, perfino incubi». L’A. si sofferma sui concetti di validità, nullità e inesistenza, mettendoli in rapporto a quelli, talora da alcuni sovrapposti, di efficacia ed effettività. Si compiono considerazioni, alla luce di quei concetti, sul ruolo e sui limiti della legge (e del legislatore), rilevando come all’estensione crescente del campo del diritto legislativo corrisponde però una progressiva riduzione dell’effettività
del diritto, che lascia spazio ad altre forze nel modellare i rapporti sociali; fenomeno, questo, cui deve rifuggire, invece, la costituzione, che è valida, e dunque fattualmente norma fondamentale, solo se effettiva.

Validity, Efficacy and Effectiveness

This is the lectio magistralis held by the Author in May 3, 2018, at the University of Roma Tre, on the occasion of the celebration of the eighty years of Franco Modugno. The reflections of the Author are dedicated to a theme – the relationship between norm and fact – usual for scholars of constitutional law, but that still develops along a “territory full of ambiguities, illusions and dreams, even nightmares”. The Author dwells on the concepts of validity, nullity and inexistence, in relation to those of efficacy and effectiveness, sometimes overlapping. In the light of those concepts, considerations are made on the role and the limits of the law (and of the legislator), observing that the growing extension of the field of legislative law goes along with the progressive reduction of the effectiveness of law, leaving room for other forces in shaping social relationships. This phenomenon, however, must be avoided by the Constitution, which is valid (and, therefore, factually the fundamental rule) only if it is effective.

Fabio Francario, Il diritto alla sicurezza giuridica. Note in tema di certezza giuridica e giusto processo

Il problema dell’incertezza giuridica proprio dell’età contemporanea, caratterizzata dal fenomeno della globalizzazione e dalla profonda crisi della politica, nasce e si alimenta in uno scenario caratterizzato, per un verso, dalla impossibilità, incapacità o rinuncia del legislatore a normare le situazioni; per l’altro, dalla esaltazione del ruolo del giudice nella soddisfazione dei bisogni di tutela presenti nella società. La tendenza in atto è di garantire il rispetto del principio della certezza del diritto rendendo vincolante l’efficacia del precedente giudiziale attraverso una ibridazione della regola dello stare decisis, tipica della common law, con quella della nomofilachia, tipica della civil law. L’apporto della dottrina in questa fase è essenziale per evitare che la creatività pretoria possa muoversi oltre il limite della ragionevolezza, desumibile dai principi generali della materia sistematicamente ricostruiti.

The Right to Legal Certainty

Globalization and crisis of politcs damage the principle of legal certainty and make the judge naturally expand in the field of lawmaker. To preseve the principle of legal certainty, the rule of stare decisis is mixing with the rule of nomofilachia, but this is not a good solution if the scholar leaves its own role of research general principles and systematic reconstruction about legal matter. Without, jurisdiction can be unlimitless.

Marco Ruotolo, I diritti fondamentali, a settant’anni dall’entrata in vigore della Costituzione 

Il saggio affronta il tema dell’evoluzione dei diritti fondamentali, a settant’anni dall’entrata in vigore della Costituzione, ponendo anzitutto in risalto il legame indissolubile con i doveri inderogabili. È approfondita la questione della “espansione” dei diritti e della loro effettività, offrendo, nelle conclusioni, una riflessione sulle priorità costituzionali che interessa soprattutto il tema dei diritti sociali.

Fundamental Rights, Seventy Years after the Entry into Force of the Constitution

The essay deals with the theme of the evolution of fundamental rights, seventy years after the entry into force of the Constitution, stressing first of all their indissoluble link with the mandatory duties. It is deepened the issue of the “expansion” of rights and of their effectiveness offering, in the conclusions, a reflection on the constitutional priorities to be accorded, first of all, to social rights.

Agata C. Amato Mangiameli, La tutela del benessere animale nel diritto europeo

Legislatori e giudici si sono interessati spesso alla questione animale, soffermandosi, in modo particolare, sul rapporto di dominio (e, non di rado, anche di violenza) fra uomo e animale. In ambito europeo, i primi segnali di una mutata considerazione e sensibilità nei confronti degli animali risalgono alla Convenzione europea per la protezione degli animali durante i trasporti internazionali (1968); convenzione alla quale ha fatto seguito una lunga serie di provvedimenti normativi e di trattati culminata con l’introduzione dell’articolo tredici del TFUE. Frutto di una più matura e consapevole attenzione ai bisogni e ai diritti degli animali, tale articolo – oltre a sancire il valore degli animali come esseri senzienti – va anche a colmare le varie lacune presenti nelle Costituzioni degli Stati membri. Nonostante la sua indubbia importanza, tuttavia, l’articolo tredici rappresenta semplicemente l’inizio di un percorso giuridico che, in gran parte, è ancora da scrivere.

Animal Welfare In The European Legislation

Legislators and judges have always concerned about animal welfare. In particular, they’ve been considering the amount of violence involved in the relationship between human and animals. In this field, the first European regulation has come with the European Convention for the Protection of Animals during International Transport (1968). From that very first convention European States have been providing many other laws and treaties on animal welfare. The latter, and probably the most important, is article thirteen of the TFUE. As a matter of fact, this article fills many gaps in the Constitutions of the Member States, as it establishes the value of animal as sentient beings. Article thirteen is the result of a more mature and conscious legal attention to the needs and rights of animals. It represents the start of a new legal era, although the story of animal welfare it’s still largely to be written.

Giovanna Colombini, L’Università ed il cacciatore con il fucile spianato

Il presente lavoro, partendo dalla riforma del Fondo di finanziamento ordinario (FFO) delle Università, avvenuta con il d.l. n. 63 del 2013, cerca di individuare le criticità che da tale riforma sono derivate. In particolare il lavoro si concentra sulla sostanziale modifica che l’istituzione di un Sistema unico di finanziamento multifondo, ha comportato nelle voci che compongono il FFO (quota base, quota premiale e quota perequativa). Nell’analizzare i nuovi criteri introdotti nella determinazione delle rispettive quote (costo standard per studente nella quota base e VQR per la quota premiale), il lavoro di ricerca evidenzia come a queste innovazioni si sia aggiunta anche quella del multifondo, vale a dire la riconduzione nel FFO complessivo di molte voci di finanziamento che trovavano prima allocazione in distinti capitoli del bilancio dello Stato. Innovazione quest’ultima che avrebbe dovuto determinare un incremento dell’ammontare del FFO ed una maggiore trasparenza ma che al contrario si è tradotta in un progressivo disinvestimento del finanziamento pubblico del sistema universitario ed in una crescita dei fondi a destinazione vincolata, che hanno portato ad una forte riduzione dell’autonomia decisionale delle Università. Per rappresentare la criticità dell’attuale situazione, il lavoro chiude richiamando le figura allegorica della foresta e del cacciatore con il fucile spianato evocata da Piero Calamandrei nel suo discorso “Difendiamo la scuola democratica”.

The University and the Hunter with the Flat Rifle

Moving from the reform of the Universities Fund of Ordinary Financing (FFO), occurred with the law decree no. 63/2013, this paper aims to identify the critical issues deriving from the mentioned reform. In particular, this paper focuses on the substantial changes that have been involved by the establishment of a unique multi-fund financing system in the items that are part of the FFO (base fee, prize sharing and equalization sharing). Analyzing the new criteria introduced in the determination of quotas (standard cost per student in the basic quota and VQR for the prize sharing), this paper will show that was also introduced the multifund innovation, that is bringing back in the overall FFO many financing items that were firstly allocated in separate chapters of the state balance. This latter innovation should have led to an increase in the total amount of FFO and also a greater transparency, but conversely it has involved a gradual disinvestment of public funding of the university system and an increase in allocated funds, which led to a strong reduction of the decision-making autonomy of the Universities. Actual situation is so critical that this paper closes recalling the allegorical figure of the forest and the hunter with the flat rifle used by Piero Calamandrei in his speech “Difendiamo la scuola democratica”.

Marta Caredda, Carta di Nizza e giudizio di legittimità costituzionale in via incidentale. Note a margine della sent. n. 269 del 2017 della Corte costituzionale

Il lavoro offre una breve analisi dell’importante obiter dictum contenuto nelle motivazioni in diritto della sentenza n. 269 del 2017 della Corte costituzionale. Nei casi in cui la legge italiana sia sospettata di contrastare con la Costituzione e al contempo con uno o più articoli della Carta dei diritti fondamentali dell’Unione europea (si parla, infatti, di doppia pregiudizialità, costituzionale ed europea), la Corte costituzionale ha affermato la necessità di un suo intervento con efficacia erga omnes, suggerendo così ai giudici di sollevare questione di legittimità costituzionale, anche nell’ipotesi in cui le norme della Carta di Nizza siano suscettibili di diretta applicazione. Il contributo considera le ragioni che possono aver condotto il giudice costituzionale a formulare tale nuova indicazione, con riflessioni attinenti al ruolo delle Corti e delle due Carte. Dall’applicazione diretta della Carta di Nizza al sindacato di legittimità costituzionale: come volti della stessa medaglia, si osserva il tentativo di arginare, da un lato, elementi di diffusione del sindacato di costituzionalità, dall’altro, l’applicazione diretta della Carta europea laddove può trovare applicazione, in primis, la Carta costituzionale. Si conclude con una riflessione sul possibile seguito della decisione, considerando che le prime pronunce giurisprudenziali successive alla stessa non hanno dato segnali univoci. Sono state recentemente sollevate questioni di costituzionalità che daranno a breve occasione alla Corte di tornare sul punto, magari chiarendo ulteriormente alcuni aspetti risultati controversi nel dibattito sviluppatosi a seguito della sentenza in commento.

The Charter of Fundamental Rights of the EU and the Incidental System of Constitutional Review. A brief commentary on the Italian Constitutional Court judgment n. 269 of 14 December 2017

The aim of this paper is to give a brief analysis of a significant excerpt of the Italian Constitutional Court judgment of 14 December 2017, n. 269. Indeed, the Court identifies the new criteria for the application of the EU law, in particular the norms of the Charter of Fundamental Rights of the EU, by the lower judges. In cases when a national law is potentially infringing both the Italian Constitution and the CFREU (so-called Dual Preliminarity), the Italian Constitutional Court has affirmed the need for its erga omnes intervention, even if the CFREU norms would be susceptible of direct application. Once clarified the main content of the new case-law, the analysis wonders on the following of this decision, also because the Constitutional Court seems to affirm that, on the one hand, the question of constitutionality must be raised, but, on the other hand, that is left in place the possibility of making a referral for a preliminary ruling for matters of interpretation or invalidity of European Union law (art. 267 TFEU). Soon there will be occasion to better clarify the roles played by both the Italian Constitutional Court and the European Court of Justice, when dealing issues concerning fundamental rights.

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sommario

saggi

Giuseppe Guarino, Perché gli uomini e non gli scimpanzé sono diventati i signori del pianeta? Gli organismi biogiuridici e il ruolo del diritto….423
Alessandro Mangia, La rappresentanza politica e la sua crisi. Un secolo dopo la prolusione pisana di Santi Romano….461
Simone Scagliarini, Diritto alla riservatezza e pretesa punitiva dello Stato nella disciplina delle intercettazioni: un bilanciamento da ripensare….493

osservatorio

Laura López de la Cruz, Verso un divorzio senza causa in Europa?….533

attualità

Marco Ruotolo, Immigrazione e carcere. Diritti e regole in un universo chiuso ….569
Gino Scaccia, Intelligence e segreto di Stato nella legge n. 133 del 2012….585.

recensioni

Giuseppe Ugo Rescigno, Il delitto della pena. Pena di morte ed ergastolo, vittime del reato e del carcere, a cura di F. Corleone, A. Pugiotto, Ediesse 2012….601

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Abstract

Giuseppe Guarino, Perché gli uomini e non gli scimpanzé sono diventati i signori del pianeta?

Gli organismi biogiuridici e il ruolo del diritto Il saggio affronta una serie di problematiche che hanno accompagnato la riflessione scientifica dell’Autore nel corso di più di sessant’anni; riflessione che ha preso l’avvio dallo studio del diritto come “forza autonoma” e come “forza di base” per arrivare alla ricostruzione di un articolato apparato ove le particelle elementari, i moduli essenziali e non ulteriormente scindibili dell’“universo” del diritto si compongono in varia forma, conducendo all’individuazione di un concetto “alternativo” del giuridico. Tali particelle elementari sono costituite dalle condotte umane che, nel mondo del diritto, si traducono in organismo biogiuridico (OBG), quale modello generale di applicazione, eternamente presente in ogni fase (o “era”) in cui viene divisa l’organizzazione della “Forza sociale” umana. Viene ripercorsa così la storia passando da una prima fase in cui l’OBG assumeva la forma della tribù, ad una seconda in cui ha assunto la forma dello Stato, per arrivare ad una terza fase ove non ancora è possibile dare un nome definitivo alla forma da esso assunta. Una particolare attenzione è prestata dunque alle caratteristiche permanenti degli OBG nel corso della loro evoluzione (in particolare, la loro qualità di entità “viventi”, capaci di produrre autonomamente l’energia che ne provoca il movimento e che li distingue dalle organizzazioni) ed agli OBG che accompagnano le transizioni e la principale forma di ciascuna era (in particolare, all’OBG impresa produttiva ed ai connessi organismi della concorrenza e dei mercati). Nella parte finale del lavoro, l’Autore estrapola infine alcune proposizioni fondamentali che consentono di individuare un percorso che faccia ordine nell’articolata e complessa analisi svolta, muovendo dalle caratteristiche delle particelle elementari, per arrivare alla loro organizzazione secondo una stratificazione progressiva, alle forme ed al senso del loro movimento.

Why Did Men and not Chimpanzees Become the Masters of the Planet?

Bio Juridical Organisms and the Role of Law The essay deals with several issues that went along with the scientific
reflection carried out by the Author during more than sixty years; a reflection that moved from the study of law as an “independent force” and as a “core force” to get to a construction of a complex system where the elementary particles, the essential and non further divisible modules of the “universe” of law take various shapes, leading to the identification of an “alternative” concept of law. These elementary particles are made up of human conducts that, in the world of law, are translated in a bio-juridical organism (BJB) as a general model of application, eternally present in each phase (or “era”) in which the organization of the human “Social Force” is divided. It is retraced, then, the history of these phases, moving from the first phase in which the BJB took the form of the tribe, to a second phase in which it took the form of the State, to arrive at a third stage where it isn’t yet possible to give a name to the definitive form it is taking. A particular attention is then devoted to the permanent features of BJBs (in particular, their quality of “living” entities, able to independently produce the energy that causes their movement, and that distinguishes them from the organi zations) and to the BJBs that accompany the transitions and the main form of
each era (in particular, productive enterprises and related organisms, as competition and markets). In the final part of the work, the Author extrapolates some fundamental propositions that allow an identification of a path to put order in the articulated and complex analysis, moving from the features of elementary particles, to their organization according to a progressive stratification, and finally to the forms and the sense of their movement.

Alessandro Mangia, La rappresentanza politica e la sua crisi. Un secolo dopo la prolusione pisana di Santi Romano

L’articolo – che riproduce la relazione ad un convegno organizzato per celebrare i cento anni de ‘Lo stato moderno e la sua crisi’ – mette in luce, nella prima parte, le connessioni tra la teoria della istituzione elaborata da S. Romano e la riflessione condotta nel XIX secolo dagli studiosi dello Staatsrecht sulla teoria della corporazione e sulla rappresentanza di interessi, allontanandosi dalle letture più recenti che vedono in Romano un autore intento a celebrare soltanto la socialità e l’informalità del fenomeno giuridico. Nella seconda parte l’autore rivisita, in rapporto alla riflessione romaniana sulla rappresentanza, le raffigurazioni tradizionali della rappresentanza politica alla luce dei fenomeni di globalizzazione e delocalizzazione del diritto, che pongono in crisi il senso delle libertà politiche garantite dalle costituzioni nazionali e quindi la stessa categoria della rappresentanza.

Political Representation and its Crisis. One Hundred Years after the Inaugural Lecture of Santi Romano in Pisa

The paper – which reproduces the speech held by the author in a convention organized in Rome to celebrate the centenary of ‘Lo stato moderno e la sua crisi’ by Santi Romano – outlines, in the first part, the connections between the theory of the ‘institution’ by S. Romano – recognized by C. Schmitt as one of the three types of juristic thought – and the studies of German scholars of XIX century over the concepts of ‘corporation’ and ‘interest’; studies known in englishspeaking countries thanks to the translation of F. W. Maitland of the works of Otto von Gierke. In the second part of the paper the author moves from the theory of Romano over political representation to revisit the traditional views on representation in connection with the phenomena of globalization and delocalization of law, and shows how the present crisis of representation is in itself a crisis of political freedoms, guaranteed by national constitutions, finally arguing that the natural dimension where political freedoms can find full enforcement is the dimension given by the national state.

Simone Scagliarini, Diritto alla riservatezza e pretesa punitiva dello Stato nella disciplina delle intercettazioni: un bilanciamento da ripensare

La disciplina delle intercettazioni è paradigmatica del rapporto tra autorità e libertà e presuppone un bilanciamento tra due interessi di rilievo costituzionale, quali la tutela della riservatezza e la pretesa punitiva dello Stato. Lo scritto
analizza la disciplina vigente (e l’ultima proposta di modifica) sul tema per argomentare come, alla luce della giurisprudenza costituzionale e della Corte europea dei diritti dell’uomo recepite dal legislatore, oggi si sia venuto affermando un equilibrio eccessivamente sbilanciato a vantaggio della privacy. Questo, del resto, sembra rispondere ad un indirizzo culturale, non solo giuridico, che si è ormai ampiamente diffuso, rispetto al quale l’autore richiama l’esigenza di salvaguardare altri interessi costituzionali e di tenere conto anche dei doveri di solidarietà sociale.

Striking a Balance between Right to Privacy and State Investigation in Connection with Phone Tapping by the Judicial Authorities

The matter of phone tapping by the judicial authorities is paradigmatic in the relation between the power and freedom, and gives rise to the need to strike a balance between two constitutional interests: the protection of privacy and  judicial investigation by the State. This article analyses the current regulation (and the latest proposal for amendments) in order to clarify how, in light of constitutional case law and that of the European Court of Human Rights influencing the legislator today, the approach to phone tapping tends to give excessive weight to privacy. This seems to be in line not only with legal principles but also a cultural trend. In response to this trend the author advocates the need to safeguard other constitutional interests, including duties and social solidarity

Laura López de la Cruz, Verso un divorzio senza causa in Europa? La recente modifica della normativa del divorzio in Spagna ha portato a dare un maggior ruolo alla volontà dei coniugi di estinguere il vincolo del matrimonio. La nuova disciplina (Legge 15/2005 dell’8 luglio) ha provocato un importante cambiamento concettuale dell’istituto del divorzio, seguendo l’esempio di altri paesi europei come la Svezia o la Finlandia, nei quali è consentito che solo uno dei coniugi possa decidere lo scioglimento del matrimonio. Questo implica un rafforzamento della libertà personale come diritto fondamentale, in coerenza con il ruolo preferenziale assunto dai diritti fondamentali degli individui, anche all’interno della famiglia. Tuttavia, un’analisi della regolamentazione del divorzio in Europa ci dimostra come non vi sia stato un processo evolutivo lineare che ci permetta di constatare questo processo in tutti i paesi e in tutti i periodi; al contrario, la disciplina del divorzio è caratterizzata da regressioni continue, in cui la libertà dei coniugi è stata limitata in funzione degli interessi politici. Si tratta dunque di analizzare i cambiamenti che hanno avuto luogo nella normativa che regola il divorzio nei paesi a noi vicini e le conseguenze della riforma operata in Spagna. Towards a Divorce without Cause in Europe?

Recent amendments in the regulation of divorce in Spain give a greater role to the will of the spouses to extinguish the marriage bond.

The new regulation (Act 15/2005, from 8 July) has caused an important conceptual change in this institution, as in other countries such as Sweden or Finland, where one of the spouses can unilaterally bring and end to the marriage. This implies a strengthening of personal freedom as a fundamental right and coheres with the prevalence of the fundamental rights of individuals within a family. Nevertheless, if we proceed to analyse the regulation of divorce in Europe we see how the evolution of regulation has not been linear, so we can assert this process has taken place some time in all countries. On the other hand, the institution of divorce is characterized by continuous regressions in which freedom of the spouses has been limited due to different political interests. Therefore we need to analyse the changes made in the regulations on divorce in neighbouring countries and the consequences of the reform that has taken place in Spain.

Marco Ruotolo, Immigrazione e carcere. Diritti e regole in un universo chiuso

Nella prima parte del lavoro l’Autore illustra i dati relativi alla popolazione detenuta straniera, mettendo in evidenza gli effetti prodotti dalle politiche securitarie dell’ultimo decennio, specificamente dalla legge n. 189 del 2002 in tema di immigrazione. Ad un periodo di attivismo del legislatore (specialmente: anni 2002-2006), che ha prodotto leggi “carcerogene”, ha fatto seguito un periodo di latitanza dello stesso, ancorché la necessità di un intervento sulle leggi “riempi carceri” fosse da più parti segnalata. È sul piano giurisprudenziale che si registrano i più significativi interventi nei termini di un contenimento degli effetti di politiche securitarie che hanno indubbiamente prodotto un incremento della carcerazione. Tra questi, particolare attenzione è riservata alle decisioni della Corte costituzionale che hanno di chiarato l’incostituzionalità delle norme che prevedevano l’automatica applicazione della carcerazione preventiva nei confronti di soggetti gravemente indiziati di alcuni delitti (omicidio, violenza sessuale, spaccio di stupefacenti, ecc.) o del divieto di concessione della sanatoria rispetto a lavoratori extracomunitari condannati per uno dei reati previsti dall’art. 381 del codice di procedura penale. Dalla giurisprudenza costituzionale si ricavano indicazioni significative circa la necessità di uno stretto scrutinio di costituzionalità rispetto a interventi che siano esclusivamente mossi da ragioni securitarie, animati da una concezione asfittica di sicurezza, riguardata in termini di mera conservazione dello status quo ante e dunque volta all’emarginazione del diverso. Se si guarda a chi sta in carcere e per quali reati, si ha la plastica rappresentazione di questa realtà, la conferma di quanto da tempo si va dicendo: a “meno Stato sociale”, a minor interventismo economico corrisponde “più Stato poliziesco e penale”. La parte finale del lavoro è dedicata alle specifiche problematiche del trattamento penitenziario quando questo veda come destinatario lo straniero. Problematiche che finiscono per mettere in discussione la portata stessa del principio costituzionale di rieducazione del condannato. Il lavoro si conclude con l’auspicio di un netto cambiamento di rotta delle politiche securitarie e delle politiche sociali, che comprenda anche una significativa revisione della legislazione in tema di immigrazione.

Immigration and Prison. Rights and Rules in a Closed Universe

In the first part of the work the Author illustrates data on the foreign population of Italian prisons, highlighting the effects produced by the security policies of the last decade, especially by Law n. 189 of 2002 on immigration. A period of legislative activism (especially: years 2002-2006) that produced “prison generating” laws was followed by a period of legislative inaction, even though many marked the need for an intervention on “filling jails” laws. It is on the jurisprudential level that are registered the most significant interventions to contain the effects of security policies on incarceration increase. Among these, a particular attention is reserved to the decisions of the Constitutional Court that declared the unconstitutionality of the norms providing for the automatic application of preventive detention against persons seriously suspected of certain crimes (murder, rape, drug dealing, etc.) or prohibiting the regularization to non-EU workers convicted for one of the crimes provided for by art. 381 of the criminal procedural code. Constitutional case law gives sig nificant indications on the need for a strict scrutiny of constitutionality with respect to interventions motivated exclusively by security reasons, animated by a suffocating conception of security (regarded in terms of mere preservation of the status quo ante and thus aimed to the exclusion of the “other”). Looking at who is in prison and for what kind of crimes, it is possible to have a plastic re presentation of this reality, a confirmation of a diffused observation: to “less welfare state”, with lower economic interventions, corresponds “more police and criminal state”. The final part of the work is devoted to the specific problems posed by prison treatments addressed to the stranger. Problems that end up questioning the constitutional principle of rehabilitation of the prisoner. The work ends with the hope of a firm change in direction of security policies and social policies, including a significant revision of immigration laws.

Gino Scaccia, Intelligence e segreto di Stato nella legge n. 133 del 2012 La legge n. 133 del 2012 ha introdotto limitate, ma importanti modifiche alla disciplina del Sistema di informazione per la sicurezza della Repubblica e del segreto di Stato recata dalla legge 3 agosto 2007, n. 124. Le ragioni che hanno indotto il legislatore a ritoccare la legge n. 124 dopo soli cinque anni sono essenzialmente tre. La prima risiede nella necessità di adeguare le strutture informative all’incalzante evoluzione tecnologica. Al riguardo, la legge n. 133 ha previsto che il Dipartimento per le informazioni e la sicurezza presso la Presidenza del Consiglio (DIS) curi la redazione di un documento di sicurezza nazionale, relativo alla ricognizione delle attività di protezione di infrastrutture critiche, protezione cibernetica e sicurezza informatica. Una seconda ragione  riguarda l’esigenza di razionalizzare e contenere i costi dei servizi di intelligence. Sul punto, la legge in esame ha attribuito al DIS più intensi poteri di direzione e di coordinamento delle attività di ricerca informativa e di analisi autonomamente svolte dall’Agenzia informazioni e sicurezza interna (AISI) e dall’Agenzia informazioni e sicurezza esterna (AISE). Infine, la legge in esame risponde all’esigenza di potenziare le funzioni di vigilanza e di controllo politico parlamentare in tema di segreto di Stato. Ciò anche alla luce delle sentenze della Corte costituzionale nn. 106 del 2009 e 40 del 2012 che hanno riconosciuto al Comitato parlamentare per la sicurezza della Repubblica (Copasir) il pieno ed esclusivo controllo di merito sull’opposizione e la conferma del segreto di Stato. La legge n. 133 ha conferito nuove funzioni consultive a tale Comitato, volte ad assicurare una più ampia compartecipazione del Parlamento alla gestione del settore intelligence anche nella sua fase programmatoria. Quanto al controllo procedurale sul segreto di Stato, la legge ha introdotto la possibilità per il Copasir di convocare il Presidente del Consiglio dei Ministri in apposita seduta segreta, al fine di esporre il quadro informativo idoneo a consentire l’esame nel merito della conferma dell’opposizione del segreto di Stato. Formula, questa, che dovrebbe contribuire a porre in un ragionevole equilibrio il “privilegio dell’esecutivo” in materia di sicurezza nazionale e di segreto politico e l’esigenza indefettibile di controllo democratico. Altra novità è costituita dall’abbassamento del quorum deliberativo voto a maggioranza dei due terzi e non più all’unanimità – richiesto al Copasir per disporre indagini sulla rispondenza dei comportamenti di appartenenti ai servizi di informazione per la sicurezza ai compiti istituzionali. Tale modifica agevola notevolmente l’esercizio della funzione di sindacato ispettivo dell’organo. In conclusione, la legge n. 133 colloca in un accettabile  equilibrio regolativo i diversi interessi costituzionali che si fronteggiano nella materia del segreto di Stato. Rafforzando il controllo politico a parziale compensazione di un finora debole controllo giurisdizionale, essa rinsalda la legittimazione del Governo e quindi, indirettamente, la forza e l’autorevolezza delle politiche della sicurezza nazionale.

Intelligence and State Secret in the Statutory Law n. 133/2012

Statutory law n. 133/2012 has introduced important changes to law n. 124/2007 concerning “information system for the security of the Republic and the State secret”. The reasons why a new law was required after five years only of implementation of the law n. 124 are essentially three. First: the need to make intelligence Agencies fit to the pressing technological evolution. Law n. 133 thereupon provides that the annual report submitted to Parliament by the governmental Department for Information and Security (DIS) must contain a specific National Security Document about protection of essential infrastructures and intangible assets, cybernetic defence and computer security. Second: the need to cut expenditures for intelligence Agencies. On that matter, law n. 133 enlarges the powers of DIS, by giving it the task to unify and coordinate information’s collection and strategic analysis independently made by Information and internal Security Agency (AISI) and Information and external Security Agency (AISE). In addition, law n. 133 aims to strengthen parliamentary supervision and control in the field of intelligence and State secret, so implementing decisions of the Constitutional Court (in particular nn. 106/2009 and 40/2012) recognising to the parliamentary Committee on security of the republic (Copasir) the full and exclusive review on application of a State secret as a criminal immunity. That review now provides the direct involvement of the Premier, who can be required by Copasir to report (in secret session) about the political reasons founding the application of the State secret in a criminal trial or a civil procedure. As a conclusion, law n. 133 seems to balance reasonably the different conflicting constitutional interests encompassed in the field of State secret. By strengthening political control on that secret in order to make up for a weak judicial review, it increases legitimacy and, consequently, power and authority of national security policies.

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Sommario

saggi

Stelio Mangiameli, Stato, integrazione europea e globalizzazione. Le nuove sfide del costituzionalismo ….1

Francesco Rimoli, Governabilità e mercati: brevi considerazioni sul futuro della democrazia italiana ….33

Marco Ruotolo, Corte costituzionale e Legislatore….53

Edoardo Caruso, La tutela sociale e del lavoro nell’aggiudicazione dei contratti pubblici …75

Natale Vescio, Istituzioni e legislazione sociale nel pensiero del giovane Giuseppe Salvioli ….123

osservatorio

Anna Simonati, Le cose e i beni. Brevi note sul ruolo del diritto pubblico, fra nozioni disaggreganti e (contro) tendenze universalistiche ….159

attualità

Giancarlo Montedoro, Economia e società circolare: quali trasformazioni dello Stato e del diritto amministrativo? ….175

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abstract

Stelio Mangiameli, Stato, integrazione europea e globalizzazione. Le nuove sfide del costituzionalismo

Il saggio prende in considerazione le relazioni correnti tra Stato, integrazione europea e globalizzazione, con riferimento ai principi del costituzionalismo. I principi del costituzionalismo, come la divisione dei poteri, la garanzia dei diritti di libertà, il federalismo e la democrazia rappresentativa, sono esaminati nelle forme della statualità moderna e contemporanea, che danno forma allo Stato costituzionale. I processi di integrazione dei mercati finanziari e le moderne tecnologie hanno avuto rilevanti ripercussioni su questo tipo di Stato, così pure le crisi economiche, e svelato l’insufficienza e l’inadeguatezza delle istituzioni statali per dimensioni e capacità. Di qui, l’idea della costituzionalizzazione dell’integrazione europea da parte degli Stati membri come rimedio per riaffermare la salvaguardia dei diritti fondamentali e la garanzia di una democrazia di prossimità. I processi internazionali, inoltre, hanno accelerato la transizione verso un mercato globale, che ha messo in crisi la sovranità degli Stati e il loro peso politico. Tuttavia, in un simile contesto, gli Stati possono recuperare il loro ruolo solo se a livello internazionale trovano applicazione i principi del costituzionalismo, di modo che la sovranità degli Stati si apra verso un ordine internazionale di collaborazione e promozione dei principi universali.

State, European Integration and Globalization. New Challenges for Constitutionalismo

The essay takes into consideration the current relations between the State, European integration and globalization, with reference to the principles of constitutionalism. The principles of constitutionalism, such as the division of powers, the guarantee of the fundamental rights, federalism and representative democracy, are examined in the light of modern and contemporary statehood, which shape the constitutional state. The processes of integration of financial markets and modern technologies, as well as economic crises, have impacted on the constitutional state and revealed the insufficiency and inadequacy of state institutions in terms of size and capacity. Hence the idea of the constitutionalization of Europe by the Member States as a remedy to reaffirm the safeguarding of fundamental rights and the guarantee of a democracy of proximity. Furthermore, international processes have accelerated the transition to a global market, which has undermined the sovereignty of states and their political weight. However, in such a context, States can only recover their role if the principles of constitutionalism are applied in the international order, so that the sovereignty of States opens up towards an international order which is characterized by inter-state cooperation and promotion of universal principles.

Francesco Rimoli, Governabilità e mercati: brevi considerazioni sul futuro della democrazia italiana 

Dopo aver preso in considerazione alcune delle recenti vicende della vita politica e istituzionale italiana, il saggio esamina i sempre evocati concetti di stabilità e governabilità del sistema politico, inquadrando il rapporto di stretta interdipendenza tra questo e il sistema economico-finanziario alla luce di alcune categorie proprie della teoria dei sistemi. Dinanzi alle esigenze di rapidità decisionale imposte dalle dinamiche dei mercati, la democrazia deliberativa, che richiede tempi lunghi e ampi spazi di confronto, è ancora funzionalmente sostenibile? 

Governance and Markets: Brief Considerations on the Future of Italian Democracy

After taking into consideration some of the recent events of Italian political and institutional life, the essay examines the always mentioned concepts of stability and governance of the political system, framing the relationship of close interdependence between it and the economic-financial system in the light of some distinctive categories of systems theory. In the face of the needs for rapid decision-making imposed by market dynamics, is deliberative democracy, which requires long times and ample space for discussion, still functionally sustainable? 

Marco Ruotolo, Corte costituzionale e Legislatore

L’Autore esamina il rapporto tra Corte costituzionale e legislatore, alla luce delle evoluzioni nell’interpretazione delle regole e dei principi del processo costituzionale e della creazione di nuove tecniche decisorie. Il maggiore “attivismo” della Corte costituzionale sembra essere conseguenza dell’inerzia del legislatore nell’attuazione della Costituzione e dell’incapacità del procedimento parlamentare di garantire, nell’attuale momento storico, coerenza interna e ragionevolezza delle decisioni. Di qui la necessità di una rifondazione del ruolo del Parlamento, del recupero di una reale capacità di mediazione politica, essenziale affinché il controllo della Corte costituzionale possa di nuovo acquisire
una forma marcatamente dialogica anche quanto a tecniche decisorie impiegate.

Constitutional Court and Legislator

The Author examines the relationship between the Constitutional Court and the legislator, in the light of the developments in the interpretation of the rules and principles of the constitutional process and of the creation of new decisionmaking techniques. The increasing “activism” of the Constitutional Court seems to be a consequence of the inertia of the legislator in the implementation of the Constitution and of the inability of the parliamentary legislative procedure to guarantee, in the current historical moment, internal consistency and reasonableness of the decisions. These reflections lead to the need for a refoundation of the role of Parliament, the recovery of a real capacity of political mediation, essential to ensure that the control of the Constitutional Court may acquire again a more dialogical attitude, also with regard to the decision-making techniques used.

Edoardo Caruso, La tutela sociale e del lavoro nell’aggiudicazione dei contratti pubblici

La valutazione delle offerte costituisce un momento centrale della procedura di aggiudicazione. È ampiamente risaputo che le funzioni attribuite ai contratti pubblici incidono sulla disciplina dei criteri di aggiudicazione. Il contributo intende verificare in che modo ciò sia avvenuto con specifico riguardo all’utilizzo dei contratti pubblici inteso quale strumento per perseguire una crescita intelligente, sostenibile e inclusiva di cui alla strategia Europa 2020; in particolare, gli interessi non economici di natura sociale (tutela del lavoro, ma non solo). L’analisi si concentra sul formante normativo, europeo e nazionale, anche per verificarne la coerenza e la sistematicità. L’analisi è rivolta pure al diritto giurisprudenziale, in particolare a una pronuncia dell’Adunanza plenaria del Consiglio di Stato sui criteri di aggiudicazione nei contratti ad alta intensità di manodopera ma al tempo stesso standardizzati.

Social and Work Protection in Awarding Public Procurement

The evaluation of tenders is a central part of the procedure to award public procurement. It is widely known that the functions attributed to public procurement themselves affect the regulation of the award criteria. The article aims to verify how specifically this has occurred with respect to the use of public procurement intended as a tool to pursue smart, sustainable and inclusive growth as envisioned in the “Europe 2020” strategy. In particular, it examines non-economic interests of a social nature (e.g. job protection, but not only). The analysis focuses on the regulatory framework – both European and national – in part to verify its consistency and systematicity. The analysis is also aimed at the case law. In particular, it discusses the ruling by the Plenary Assembly of the Council of State on the award criteria for labor-intensive, yet standardized contracts.

Natale Vescio, Istituzioni e legislazione sociale nel pensiero del giovane Giuseppe Salvioli

Giuseppe Salvioli, attivo come giornalista nella Roma di Depretis, divenne allievo dello storico veneto Francesco Schupfer. Durante il viaggio di perfezionamento in Germania, segui il dibattito sulla legislazione sociale, emanata da Bismarck. Rientrato in Italia, orientò i suoi studi storici sulla rinascita della giurisprudenza medievale e teorizzò un modello di storiografia giuridica, impegnato nell’adeguamento del diritto vigente alle nuove esigenze della prassi sociale.

Institutions and Social Legislation in the Thought of the Young Giuseppe Salvioli

Giuseppe Salvioli, active as journalist in the Rome of Depretis, becaume a student of Francis Schupfer, historian born in Veneto. During the refinery trip to Germany he follow and studied the debate of social legislation, enacted and issued by Bismarck. Returning to Italy he directed his historical studies on the rebirth of medieval Jurisprudence. He also theorized a model of Legal historiography engaged in the adaptation of the existing law to the new needs of social practice

Anna Simonati, Le cose e i beni. Brevi note sul ruolo del diritto pubblico, fra nozioni disaggreganti e (contro)tendenze universalistiche

La distinzione tradizionale tra “bene” e “cosa” in realtà non rappresenta più un punto di riferimento stabilmente accolto dal legislatore. Ciò deriva sia dall’orientamento seguito in ambiti settoriali, sia dal progressivo avvicinamento della stessa nozione di “bene” a quelle di “interesse” e “valore”. La crisi delle tassonomie pare, poi, ancora più evidente quando queste devono confrontarsi con fenomeni (quale quello dei cosiddetti “beni comuni”), che recentemente hanno suscitato un dibattito in parte inedito in dottrina. Tuttavia, tale considerazione non necessariamente conduce all’eliminazione delle classificazioni tradizionali, poiché esse possono essere opportunamente rivitalizzate, in particolare mediante un nuovo dinamismo nella distinzione fra “cosa” e “bene”. In questo modo, si potrebbe scongiurare il rischio di isolazionismo, recuperando il ruolo centrale del diritto in particolare, del diritto pubblico – nella riflessione multidisciplinare.

Things. Goods and Assets. Short Remarks on the Role of Public Law, between Disaggregant Concepts and Universalistic (Counter) Trends 

The traditional distinction between “goods”, “assets” and “things” does not actually represent any more a reference point, firmly accepted by the legislator. This is a consequence both of the approach adopted in sectorial fields, and of the progressive rapprochement by the notion of “asset/good” itself to the ones of “interest” and “value”. The crisis of taxonomies, moreover, seems even more evident when they must face phenomena (like the so-called “commons”), which have recently raised a partially new doctrinal debate. However, such remark not necessarily leads to the elimination of the traditional classifications, since they may be properly revitalized, especially through a new dynamism in the distinction between “thing”, “asset” and “good”. So doing, the risk of isolationism may be avoided, and the central role of law – in particular, of public law – in the multidisciplinary reflection may be retrieved.

Giancarlo Montedoro, Economia e società circolare: quali trasformazioni dello Stato e del diritto amministrativo?

Lo scritto analizza il concetto di economia circolare ed economia lineare, cercando di ricostruire le radici della nozione, in una letteratura non solo giuridica, ma economica e sociologica. L’analisi – concepita in tempo anteriore alla crisi della pandemia globale – reca alcuni cenni al rapporto da investigare in futuro fra diritto ambientale e diritto sanitario. Ci si sofferma altresì sulle trasformazioni del diritto amministrativo che dovrebbe tendere in futuro al recupero dello strumentario tradizionale del diritto pubblico dell’economia ed alle trasformazioni dello Stato nell’intento di comparare scenari possibili fra irrigidimenti neo-hobbesiani e temperamento del liberismo deregolato in liberalismo illuminato e tendente a valorizzare finalità sociali ed ambientali delle politiche pubbliche.

Economy and Circular Society: what about Transformations of the State and Administrative Law?

The paper analyzes the concept of circular economy and linear economy, trying to reconstruct the roots of the notion, in a literature that is not only legal, but economic and sociological. The analysis conceived in time before the global pandemic crisis gives some hints to the relationship to be investigated in the future between environmental law and health law. We also focus on the transformations of the administrative law that should tend in the future to the recovery of the traditional instrument of the public law of the economy and the transformations of the State in order to compare possible scenarios between neo-Hobbesian stiffenings and temperament of deregulated liberalism in protected liberalism and tending to enhance the social and environmental policies of public policies.