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sommario

saggi

Marco Mazzamuto, Partiti, movimenti, democrazia diretta e divieto di mandato imperativo …. 107
Andrea Buratti, Le professioni liberali nel diritto europeo …. 127
Stefania Mabellini, La sostenibilità in campo ambientale e i “diritti” delle generazioni future: un’ulteriore prova delle capacità palingenetiche dell’art. 9, comma 2, Cost. …. 151
Tatiana Guarnier, Della ponderazione di un “valore primario”. Il caso Ilva sotto la lente della Corte costituzionale …. 173
Martina Sinisi, “Utilità culturale” e “utilità economica” dei beni appartenenti al patrimonio culturale: Intangible Cultural Heritage, sponsorizzazioni e riproduzioni …. 209

osservatorio

Giacomo D’Amico, Comunicazione e persuasione a Palazzo della Consulta: i comunicati stampa e le «voci di dentro» tra tradizione e innovazione …. 237
Daniele Chinni, La comunicazione della Corte costituzionale: risvolti giuridici e legittimazione politica …. 255
Flaminia Aperio Bella, “Ceci n’est pas une note de jurisprudence”: riflessioni critiche a margine del tentativo dell’AGCM di farsi giudice a quo …. 281

attualità

Lorenzo Madau, Il parametro “esterno” offusca il parametro “interno”. Note a margine della sent. n. 120 del 2018 della Corte costituzionale …. 323

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Abstract

Marco Mazzamuto, Partiti, movimenti, democrazia diretta e divieto di mandato imperativo

Lo scritto prende in considerazione l’odierna tendenza dei partiti populisti a valorizzare la democrazia diretta in contrapposizione alla democrazia rappresentativa, anche in relazione all’affermazione del sistema elettorale maggioritario nella Seconda Repubblica italiana. Vengono analizzate criticamente le condizioni politologiche e giuridiche per la democrazia diretta sia nei partiti, sia nelle istituzioni, concludendo che il divieto di mandato imperativo costituisce un tassello essenziale nel bilanciamento costituzionale dei poteri.

Parties, Movements, Direct Democracy and Prohibition of Imperative Mandate

The paper takes into consideration the current tendency of populist parties to value direct democracy as opposed to representative democracy, also in relation to the affirmation of the majority electoral system in the so-called Second
Italian Republic. A critical analysis of the politological and juridical conditions for direct democracy in parties and public institutions is offered, concluding that the prohibition of imperative mandate is an essential element in the constitutional balancing of powers.

Andrea Buratti, Le professioni liberali nel diritto europeo

L’articolo prende le mosse dalle recenti statistiche che dimostrano l’incremento del rilievo delle libere professioni nelle economie europee, tanto in termini di partecipazione al prodotto interno lordo quanto in termini di numero dei professionisti. Il diritto italiano delle libere professioni – recentemente interessato da importanti riforme di struttura – è stato ampiamente analizzato nella letteratura recente, mentre il quadro normativo europeo rimane poco noto, ed è spesso oggetto di errate interpretazioni.
L’articolo analizza la regolazione del settore nei Trattati europei, la giurisprudenza della Corte del Lussemburgo e le principali direttive, facendo luce sugli obiettivi perseguiti dal diritto e dalle politiche europee, sulle caratteristiche della regolazione delle libere professioni, e sulle rilevanti eccezioni che la regolazione di questo settore presenta rispetto ai principi che regolano il libero mercato nel diritto europeo. Infine, l’articolo esamina la recente direttiva sul test di proporzionalità che gli stati membri sono tenuti a svolgere in fase di adozione di una normativa sulle professioni: il recepimento interno della direttiva rappresenta una sfida per comprendere la profondità dell’influenza del diritto europeo nella materia.

The Liberal Professions in EU Law

The article stems from the recent trends that show the increasing relevance of liberal professions in European economies, in terms of both share of the GDP and number of individuals employed in this field. Whilst Italian legislative framework has been deeply analyzed in the recent years – especially following the tremendous reforms adopted after the 2011 crisis – the European regulation of liberal professions remains little known, and often misunderstood.
The article analyzes (i) the relevant regulation in the European Treaties, (ii) the Court of Luxembourg’s case law, and (iii) the main directives, shedding light on the goals pursued by EU Treaties and policies, the features of the regulation of liberal professions, and the important exceptions in the regulation of this area compared to the general principles of free market regulation in the EU. Finally, the article analyzes the recent directive on the test of proportionality to be undertaken by the member states when adopting a regulation of liberal professions: the domestic implementation of the directive represents a challenge to understand how deeply this area will be affected by European law.

Stefania Mabellini, La sostenibilità in campo ambientale e i “diritti” delle generazioni future: un’ulteriore prova delle capacità palingenetiche dell’art. 9, comma 2, Cost.

Il contributo esamina l’affermazione della nozione dei “diritti delle generazioni future” nel diritto internazionale e in molteplici ordinamenti nazionali e la stretta interrelazione con il principio di sostenibilità nelle sue diverse declinazioni, evidenziando come, alla formula, giuridicamente problematica dei “diritti” in capo alle generazioni future, sia preferibile la dimensione della responsabilità e della solidarietà, intesa in una accezione non più solo intra, ma anche intergenerazionale.
In questa prospettiva, il contributo perviene alla conclusione che, in campo ambientale e culturale, i doveri verso le generazioni future non manchino di un solido, ancorché implicito, fondamento costituzionale.

Sustainability in the Environmental Field and the “Rights of Future Generations”: a further Evidence of the Revitalising Ability of Art. 9, second paragraph, Cost.

The paper analyses the success of the notion of “rights of future generations” in international law and in constitutional law of several States and points up the close interrelationship with the principle of sustainability in its varied forms, highlighting that it is more advisable, instead of the problematic formula of “rights” of future generations, the dimension of responsibility and solidarity, understood in a – not only intra, but also – intergenerational meaning.
By this poit of view, the paper gets to the conclusion that, in the environmental and cultural field, duties towards future generations do not lack a solid, even if implicit, constitutional foundation.

Tatiana Guarnier, Della ponderazione di un “valore primario”. Il caso Ilva sotto la lente della Corte costituzionale

Il saggio analizza il caso Ilva a partire dalla prospettiva offerta dalle pronunce della Corte costituzionale ad esso dedicate, con particolare riferimento ai due filoni principali affrontati dal Giudice delle leggi: quello del bilanciamento fra i diritti coinvolti e quello relativo al conflitto fra poteri dello Stato. Il quadro complessivo scaturente dall’analisi congiunta e comparata delle sentenze (nn. 85 del 2013, 182 del 2017, 58 del 2018) e ordinanze (nn. 16 e 17 del 2013) consente di svolgere alcune riflessioni d’insieme sull’impatto delle decisioni costituzionali non solo sul caso concreto, ma anche sulla delineazione dell’approccio dell’ordinamento dinnanzi alla questione ambientale.
Quanto alle conseguenze sul caso concreto, il lavoro si sofferma sulle implicazioni del doppio “slittamento” da parte della Corte costituzionale: quello relativo alla scelta di utilizzare l’art. 4 Cost. come parametro di riferimento nel bilanciamento e quello relativo alla scelta di giudicare in ordine al conflitto non solo fra potere legislativo e giudiziario, ma anche amministrativo. Dal complesso di queste decisioni emerge una centralità accordata al procedimento amministrativo come sede delegata al bilanciamento, foriera di una criticabile impostazione del rapporto fra diritto, scelte politico-legislative e scelte tecniche. Ulteriore profilo problematico, di natura processual-costituzionale, è quello relativo alla conferma, nel caso di specie, dell’esperibilità del conflitto di attribuzioni solo in via residuale: la sua incorporazione nel giudizio di legittimità costituzionale sconta infatti, fra le altre criticità, il rischio della mancata analisi della questione relativa alle competenze ogniqualvolta si possa verificare il suo assorbimento.
Quanto alle conseguenze relative all’approccio ordinamentale in materia ambientale, lo scritto riflette sulle implicazioni della considerazione della tutela dell’ambiente solo in maniera funzionale alla tutela della salute degli individui e non come valore fine a sé stesso. Da questo punto di vista, le pronunce costituzionali sul caso Ilva costituiscono un’occasione mancata per portare sul campo del diritto quella “rivoluzione copernicana” che si è svolta nell’etica e che promuove un approccio non antropocentrico alle questioni ambientali.

On the Balancing of a “Fundamental Value”. The Ilva Case under the Lens of the Constitutional Court

The essay analyses the Ilva case from the perspective offered by the rulings of the Constitutional Court dedicated to it, with particular reference to the two main strands faced by the Judge of laws: the balancing of the rights involved and the conflict between the State powers. The overall picture resulting from the joint and comparative analysis of the judgments (85 of 2013, 182 of 2017, 58 of 2018) and ordinances (16 and 17 of 2013) is the occasion for some general reflections on the impact of the constitutional decisions not only on the specific case, but also on the setting of the legal-system approach to the environmental question.
With reference to the consequences on the specific case, the work focuses on the implications of double “sideslip” operated by the Constitutional Court: the one concerning the choice to use Art. 4 of the Constitution for the balancing test and the the choice to judge on the conflict not only between legislative and judicial power, but with the administrative power. In all these decisions is accorded a pivotal role to the administrative procedure in the balancing of the rights and interests concerned, leading to a problematic relationship between law, political and legislative choices and technical choices. A further challenging profile is that relating to the confirmation of the residual feature of the conflict of attributions: its incorporation in the judgment of constitutional legitimacy leads to the possible avoidance of the question of competences each time it may be absorbed.
With reference to the consequences on the environmental approach of the legal-system, the paper reflects on the implications of the consideration of environmental protection only as a means to protect the human health and not as an end value in itself. From this point of view, the constitutional pronouncements on the Ilva case constitute a missed opportunity to bring to the field of law the “Copernican revolution” held in ethics, that promotes a non-anthropocentric approach to environmental issues.

Martina Sinisi, “Utilità culturale” e “utilità economica” dei beni appartenenti al patrimonio culturale: Intangible Cultural Heritage, sponsorizzazioni e riproduzioni

Il patrimonio culturale include anche i beni culturali immateriali, la cui valorizzazione spesso avviene attraverso lo sfruttamento della componente immateriale dei beni stessi. Per questo motivo, la ricerca dell’equilibrio tra la valorizzazione dei beni culturali immateriali e la loro tutela non può prescindere dall’esame delle sponsorizzazioni e delle riproduzioni. La digitalizzazione dei contenuti culturali infatti spesso determina il sorgere di fasci di diritti e di diritti di esclusiva che contrastano con la libera fruizione del bene.

“Cultural Utility” and “Economic Utility” of Cultural Heritage: Intangible Cultural Heritage, Sponsorships and Reproductions

Cultural heritage includes “intangible cultural heritage”, whose valorization often takes place through the exploitation of its intangible component. For this reason, the balance between the enhancement of intangible cultural heritage and its protection can not be separated from the examination of sponsorships and reproduction, because the digitization of cultural content often leads to the emergence of exclusive rights that contrast with the free use of the good.

Giacomo D’Amico, Comunicazione e persuasione a Palazzo della Consulta: i comunicati stampa e le «voci di dentro» tra tradizione e innovazione

Lo scritto ricostruisce la complessiva attività di comunicazione svolta dalla Corte costituzionale. In particolare, l’analisi ha ad oggetto i tentativi svolti da questo organo di rendere più “fruibili” i contenuti delle proprie pronunzie e di convincere, per questo verso, l’opinione pubblica della “giustezza” delle decisioni assunte. Dopo una panoramica sulle principali “voci” della Corte, lo studio si concentra sui comunicati stampa pubblicati sul sito internet. Dall’analisi di questi testi emerge lo sforzo di semplificare la motivazione delle principali sentenze. Ma viene fuori anche l’attenzione sempre più crescente della Corte per una sorta di nuova mission del Giudice delle leggi: particolarmente indicativa in tal senso è la tendenza a “portare fuori” dal Palazzo della Consulta il variegato bagaglio di conoscenze, esperienze e sensibilità dei singoli giudici. Da questo punto di vista può dirsi che quello della comunicazione stia divenendo sempre più un «impegno morale» della Corte costituzionale.

Communication and Persuasion at “Palazzo della Consulta”: the Press Releases and the «Inside Voices» between Tradition and Innovation

The work describes the whole activity of Constitutional Court’s communication. Particularly, the analysis concerns the attempts of this tribunal to get comprehensible his decisions and to persuade public opinion about fairness of these judgements. After an overview of the most important «inside voices» of Court, this work examines press releases, published on internet site. The analysis of these documents proves the effort to simplify the justification of judgements and the increasing attention for a new “mission”, consisting in the aim to “take out” of the Court the different knowledge, experience and sensibility of single judges. In this sense, we can say that communication is becoming a «moral duty» for Constitutional Court.

Daniele Chinni, La comunicazione della Corte costituzionale: risvolti giuridici e legittimazione politica

Lo scritto prende in esame gli strumenti della comunicazione della Corte costituzionale tramite i quali essa, sempre più spesso, vuole instaurare un rapporto con l’opinione pubblica.
Ci si sofferma in particolare sull’utilizzo che viene fatto del sito web istituzionale il quale, nella prospettiva che interessa, negli ultimi tempi ha assunto un ruolo centrale e predominante. Per mezzo del sito web, infatti, la Corte costituzionale svolge plurime funzioni: fa conoscere iniziative o interventi non strettamente connessi alla propria attività giurisdizionale, dà notizie sulla propria composizione e sulle vicende che la riguardano, dà conto dinamicamente della propria attività giurisdizionale (comunicando i ruoli delle cause, corredati di sintetiche schede informative; divulgando comunicati stampa relativi a decisioni prese in camera di consiglio o a provvedimenti depositati in cancelleria; pubblicando tutti i provvedimenti giurisdizionali).
Il lavoro riflette sui risvolti giuridici di ciascuno degli strumenti della comunicazione analizzati, mettendo al contempo in evidenza, però, come la legittimazione politica che la Corte ricerca attraverso il rapporto con l’opinione pubblica sia necessaria, nella odierna società, perché il giudice costituzionale riesca a svolgere a pieno il proprio ruolo.

The Communication of the Italian Constitutional Court: Legal Implications and Political Legitimacy

The paper tackles the use made by the Italian Constitutional Court of the media, in order to establish and strengthen a relationship with the public opinion.
Particular attention is paid to the website of the Court, that recently assumed a central and predominant role. The website of the Constitutional Court performs many functions: by making known its non-jurisdictional activities, giving information on its composition and on other facts concerning it, reporting on its own jurisdictional activity (in particular by providing for summaries of the forthcoming court cases, issuing press releases about the decisions taken and publishing every order and judgement).
The paper elaborates on the legal implications of these tools and, at the same time, highlights the necessity for the Constitutional Court, in order to fully perform its functions in the contemporary society, to draw political legitimacy from the relationship with public opinion.

Flaminia Aperio Bella, “Ceci n’est pas une note de jurisprudence”: riflessioni critiche a margine del tentativo dell’AGCM di farsi giudice a quo

L’articolo prende le mosse dalla pronuncia con cui l’AGCM, qualificandosi (per la prima volta) come autorità giurisdizionale “ai limitati fini” degli artt. 1, l. cost, n. 1 del 1948 e 23, l. n. 87 del 1953, ha sollevato questione di legittimità costituzionale in via incidentale della normativa sul notariato venuta in rilievo nell’ambito di un procedimento sanzionatorio da essa intrapreso.
I passaggi della decisione in cui l’Autorità afferma la ricorrenza dei presupposti oggettivi e soggettivi della propria legittimazione quale giudice a quo sono analizzati in senso critico alla luce degli insegnamenti di teoria generale sulla distinzione tra giudice e amministrazione, senza dimenticare la “relatività” del concetto di giudice e giurisdizione accolto dalla giurisprudenza del Giudice delle Leggi.

“Ceci n’est pas une note de jurisprudence”: Critics about the Antitrust Authority Decision to Raise an Incidental Question of Constitutionality

The paper stems from the decision of the Italian Antitrust Authority to raise (for the first time) an incidental question of constitutionality before the Italian constitutional Court during a proceeding leading to an infringement decision.
Stating that subjective and objective requirements of the legal standing to rise question of constitutionality are fulfilled, the decision requires to analyse, in the perspective of general theory, the differences between judge and administration, pointing out the relativity of the notion of judge and jurisdiction in the Italian constitutional Court case law.

Lorenzo Madau, Il parametro “esterno” offusca il parametro “interno”. Note a margine della sent. n. 120 del 2018 della Corte costituzionale

Il contributo analizza la vicenda giurisprudenziale conclusasi con la sentenza n. 120 del 2018 della Corte costituzionale, con cui è stata dichiarata l’illegittimità costituzionale del divieto di costituire associazioni sindacali per il personale militare, previsto dall’art. 1475, comma 2, del d.lgs. n. 66/2010.
L’attenzione è rivolta, in particolare, all’utilizzo fatto da giudici a quo e Corte costituzionale dei parametri di legittimità costituzionale “esterni” che, nel caso in esame, sembrano offuscare quelli “interni”. Infatti, nonostante la vicenda si incentri sulla violazione del diritto fondamentale alla libertà di associazione sindacale, in essa è completamente assente l’art. 39 Cost., in cui tale diritto trova fondamento nel nostro ordinamento, mentre l’illegittimità costituzionale è dichiarata semplicemente richiamando la giurisprudenza della Corte Edu (nonché, ad adiuvandum, la Carta sociale europea), per il tramite dell’art. 117 Cost.
Tale modo di procedere, così come lo scarno percorso argomentativo della pronuncia, è criticato alla luce della convinzione che, nei giudizi di legittimità costituzionale, l’autonoma evocazione dei parametri “esterni” debba avvenire in via residuale, dovendosi privilegiare le potenzialità insite nelle disposizioni costituzionali sui diritti, perlomeno quando queste siano concretamente invocabili, come sicuramente accadeva nel caso di specie.

The “External” Parameter Overshadows the “Internal” Parameter. Some Notes about the Sentence n. 120/2018 of the Italian Constitutional Court

The paper analyzes the case that ended with the sentence n. 120/2018 of the Italian Constitutional Court which declared the constitutional illegitimacy of the prohibition of setting up trade union associations for military personnel, provided by the art. 1475, par. 2, of the d.lgs. n. 66/2010.
The focus is, in particular, on the use, made by the judges a quo and the Italian Constitutional Court, of the “external” parameters of constitutional legitimacy which, in this case, seem to overshadow the “internal” parameters. In fact, despite the case focuses on the violation of the fundamental freedom of trade union association, is completely absent the art. 39 of the Constitution, in which it is based in the italian legal system, while the constitutional illegitimacy is declared simply recalling the jurisprudence of the European Court of Human Rights (and, ad adiuvandum, the European Social Charter), through the art. 117 Cost.
This way of proceeding, as well as the sparse argument of the decision, is criticized in the light of the conviction that, in the constitutional judgments, the autonomous evocation of the “external” parameters must take place in a residual way, having to privilege the potentialities inherent in the constitutional provisions about fundamental rights, at least when they are concretely invocable, as certainly occurred in this case.

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sommario

editoriale

Antonio D’Atena …III

saggi

Francesco Belvisi, I diritti fondamentali nella società multiculturale ….1
Paolo Veronesi, Diritti costituzionali e multiculturalismo ….19
Daniele Chinni, La decretazione d’urgenza tra abusi e controlli. Qualche considerazione quindici anni dopo la sent. n. 360 del 1996 della Corte costituzionale ….55
Fabio Merusi, La disciplina pubblica delle attività economiche nei 150 anni dell’Unità d’Italia ….93

osservatorio

Paolo Carnevale, Abrogare il già abrogato ovvero l’abrogazione al quadrato. Considerazioni sul d.lgs. n. 212 del 2010 di abrogazione espressa cumulativa di leggi statali ….119
Giampietro Ferri, La responsabilità civile dei magistrati nell’ordinamento italiano e le prospettive di riforma ….151

attualità

Giovanni Maria Flick, I diritti dei detenuti nella giurisprudenza costituzionale ….187

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Abstract

Francesco Belvisi, I diritti fondamentali nella società multiculturale.

La cultura è un elemento costitutivo dell’identità individuale, che è tutelata dalla nostra Costituzione. La società multiculturale non dispone più di un patrimonio di valori comuni, condivisi dalla generalità dei suoi membri. Perciò, l’integrazione sociale deve essere ricercata non nell’omogeneità, ma nella diversità dei comportamenti considerati leciti. Pertanto, i diritti fondamentali possono svolgere la loro funzione integrativa se vengono interpretati ed applicati sullo sfondo di princìpi costituzionali intesi, non come valori assoluti, ma in un senso pragmatico. Questo significa che essi devono essere applicati a partire dai princìpi di tolleranza e non discriminazione, mirando, però, a correggere in senso costituzionale le istituzioni sociali estranee alla nostra cultura costituzionale. L’argomento viene esemplificato sulla base del matrimonio islamico poligamico. 

Fundamental Rights in a Multicultural Society

Culture is an essential element of individual identity, which is protected by the Italian Constitution. The multicultural society no longer has a common set of values generally accepted by its members. Therefore, social integration should be looked for not so much in homogeneous behaviours, but in different and nonetheless legal behaviours. As a consequence, fundamental rights may perform their social integrative function if they are going to be interpreted and applied in the context of constitutional principles if they are understood in a pragmatic sense and not as absolute values. All this means that they will be applied starting from the principles of toleration and no discrimination, but having in mind to correct in a constitutional sense the social institutions foreign to our constitutional culture. The present argument is exemplified through Islamic polygamous marriage.

Paolo Veronesi, Diritti costituzionali e multiculturalismo

Dopo aver analizzato la molteplicità di significati astrattamente attribuibili al concetto di multiculturalismo, il saggio pone in evidenza le necessità di perseguire, nel quadro di uno Stato democratico che pienamente riconosca i principi di uguaglianza, personalista e pluralista, la pacifica convivenza tra appartenenti a culture molto diverse e spesso in conflitto. In questa prospettiva, una volta individuato il nucleo essenziale dei principi costitutivi della cosiddetta “Costituzione materiale”, viene passata in rassegna una cospicua serie di fenomeni e problemi riconducibili alla nuova esperienza multiculturale delle società occidentali contemporanee. Per ciascuno di essi, si sottolinea quindi quale sua versione e quale sua peculiare fisionomia si collochi pur sempre all’interno del costituzionalmente consentito e quanto, invece, evidentemente valichi tale confine. Tra i problemi affrontati si segnalano, in particolare, quelli della poligamia, delle mutilazioni genitali, del velo, della circoncisione maschile, dei reati aventi matrice culturale.

Constitutional Rights and Multiculturalism

Starting from a discussion of the various meanings referable to the concept of multiculturalism, the essay argues that the need to pursue a peaceful coexistence between members of very different and often conflicting cultures can be grounded in the framework of a democratic State that recognizes equality, personalism and pluralism as the highest principles of its legal system. In this way, a variety of phenomena and problems related to multiculturalism in the contemporary western societies is evaluated in light of the core of the Italian Constitution in a material sense. In particular, the focus is on which version and peculiar shape of each of them is allowed by the constitution, and which, on the other hand, clearly exceeds this boundary. The essay discusses, among others, problems gathered under the heading of polygamy, genital mutilation, forced veiling, male circumcision, culturally motivated crimes.

Daniele Chinni, La decretazione d’urgenza tra abusi e controlli.

Qualche considerazione quindici anni dopo la sent. n. 360 del 1996 della Corte costituzionale Il saggio muove dalla constatazione dell’importanza che la sentenza n. 360 del 1996 della Corte costituzionale ha avuto per la decretazione d’urgenza. Tuttavia, quella decisione, pur dichiarando l’incostituzionalità di un fenomeno particolarmente grave quale la reiterazione, non ha posto fine all’abuso del decreto-legge, fonte cui i Governi continuano a ricorrere ordinariamente. Anzi, l’aver restituito perentorietà al termine di sessanta giorni per la conversione in legge ha reso il Governo ancora più dominus della decretazione d’urgenza poiché, anche ricorrendo a maxiemendamenti e questione di fiducia, può ottenere l’approvazione parlamentare in tempi certi e, soprattutto, negoziandone i contenuti assai meno di quanto non accadesse un tempo. Il saggio prosegue osservando come anche il sindacato della Corte costituzionale sui casi straordinari di necessità e di urgenza, che pure potrebbe svolgere un ruolo primario nel contrastare l’abuso dei decreti perchè teso a controllarne i presupposti per l’adozione, rischia di ottenere risultati poco soddisfacenti, sia in virtù delle difficoltà che un tale sindacato porta con sé, sia in ragione della formula della “evidente mancanza” e delle tecniche di giudizio utilizzate dal giudice delle leggi nella sua giurisprudenza più recente. Anche in ragione di quanto rilevato, il saggio si conclude proponendo un diverso controllo da porsi in essere sulla legge di conversione, anche alla luce della prassi degli ultimi anni che vede la conversione dei decreti come occasione per legiferare sugli ambiti più diversi. Muovendo dai caratteri di tipicità di tale legge, si afferma che durante il procedimento di conversione il potere di emendamento deve essere limitato a puntuali modifiche del decreto-legge, al più potendosi considerare ammissibili quegli emendamenti che siano omogenei all’atto normativo primario del Governo. La valorizzazione della tipicità della legge di conversione ex art. 77 Cost. potrebbe, da un lato, restituire a quest’ultima la sua funzione tipica e, dall’altro, forse anche indurre le Camere a rivitalizzare il procedimento legislativo ordinario, la cui scarsa funzionalità è comunemente ritenuta essere una delle cause dell’abuso del decreto-legge.

The Decree-law between Abuses and Checks. Some Advisement Fifteen Years

after the Judgment n. 360/1996 of the Constitutional Court The essay moves from the observation about the importance that the judgment n. 360 of 1996 of the Constitutional Court had for the decree-law. However, that decision, although declaring the unconstitutionality of a particularly serious phenomenon as the recurrence, did not end the decree-law’s abuse, as governments still use routinely this source of law. Quite the opposite, the peremptory term of sixty days for the confirmation allows the Government, even proposing maxi-amendments and asking Parliament for a vote of confidence, to obtain the parliamentary approval in certain times and, most of all, it doesn’t need to negotiate the content as much as happened in the past. The essay goes on observing how even the control of the Constitutional Court on the cases of extraordinary need and urgency, which could play a major role in containing the decree-law’s abuse because aimed at controlling the conditions for its adoption, is likely to get poor results, either because of the difficulties that such a control carries, either because the formula of “clear lack” and the ruling techniques used by the Constitutional Court in its most recent decisions. These observations lead to propose a different control to be carried on the confirmation, also because of the practice that in recent years sees this necessary step as an opportunity to legislate on the most different fields. After having detected the characteristic features of the law with which the decree is confirmed, the essay states that during the confirmation the power of amendment should be limited to precise changes of the decree-law: at most, may be considered admissible those amendments that are homogeneous with the act of the government. The enhancement of the characteristic features of the confirmation under art. 77 of the Constitution may, on one hand, return this law to its typical function and, on the other hand, even induce Parliament to revitalize the ordinary legislative procedure, whose lack of functionality is commonly believed to be one of the causes of the decree-law’s abuse.

Fabio Merusi, La disciplina pubblica delle attività economiche nei 150 anni dell’unità d’Italia

Il saggio ripercorre i rapporti tra Stato italiano ed economia dal 1861 ad oggi, in particolare soffermandosi sugli strumenti giuridico-amministrativi utilizzati. L’Autore muove dall’analisi dei tre moduli organizzativi di diritto pubblico che a lungo hanno caratterizzato l’intervento statale – l’ente pubblico, l’azienda organo dello Stato o di un ente pubblico locale, l’ente pubblico holding gestore di partecipazioni in società per azioni – rilevando in particolare come la gestione delle partecipazioni statali non conforme alla logica della redditività imprenditoriale abbia causato un progressivo aumento del debito. Le modalità di intervento dello Stato nell’economia sono necessariamente cambiate con l’adesione dell’Italia alla Comunità economica europea, che si fonda su un principio, quello di concorrenza in un mercato unico, esattamente opposto a quello dell’economia mista: si sono rese necessarie, dunque, le privatizzazioni, pur se sotto diverse forme. Il saggio prosegue poi con l’analisi dell’intervento statale sotto il profilo funzionale, ovvero dei provvedimenti e delle procedure che sono state utilizzate (autorizzazioni, concessioni, sovvenzioni) e dei piani e programmi che questi atti condizionavano. Si evidenzia, poi, come anche in quest’ambito ha avuto un ruolo il diritto comunitario, determinando la creazione delle Autorità amministrative indipendenti e incidendo sulla interpretazione dell’art. 41 Cost. Il saggio, infine, ricostruisce il contenzioso tra la Banca d’Italia e il Tesoro in relazione al debito pubblico, solo apparentemente risoltosi con l’eliminazione dell’obbligo per la prima della sottoscrizione dei titoli che non avevano trovato collocazione. Anche in questo caso la Comunità europea, all’indomani dell’istituzione dell’Euro e della Banca centrale europea, ha svolto un ruolo affatto secondario: a fronte delle odierne difficoltà della moneta unica la BCE e le Autorità dell’Unione hanno indicato la necessità di una forte diminuzione, se non della eliminazione, del debito pubblico degli Stati membri. Il perseguimento a tappe forzate del pareggio di bilancio, così, torna al centro della politica economica italiana, così come lo era stato negli anni postunitari.

The Discipline of Public Economic Activities During 150 Years of Italian Unity

The essay chronicles the relationship between the Italian State and economy from 1861 until today, focusing in particular on the legal and administrative instruments used. The Author moves from the analysis of the three organizational forms of public law that have long characterized the state intervention (the public body, 206 the State or local government company, the holding public body, manager of shares in joint-stock companies) noting in particular how the management of state holdings – not consistent with the logic of business profitability – has caused a progressive increase of public debt. The state methods of economic intervention have therefore necessarily been changed with the Italian accession to the European Economic Community, based on the principle of the competition in the unified market, which is exactly opposite to that of the mixed economy. In particular, privatizations, albeit in different forms, became necessary. The essay proceeds then with an analysis of state intervention in functional terms, with particular reference to the measures and procedures that have been used (authorizations, concessions, grants) and to the plans and programs  influenced by those actions, noting how Community law played a role, determining the creation of independent administrative authorities and affecting the interpretation of art. 41 of the Constitution. Finally, the essay reconstructs the dispute between the Bank of Italy and the Treasury on the debt, only apparently resolved with the elimination of the duty of the first subscription of non placed stocks. Even in this case the European Community, after the institution of the Euro and of the European Central Bank, played a pivotal role: facing the present difficulties of the unified currency, the ECB and the EU authorities have imposed a sharp reduction, if not an elimination, of the Member States’ public debt. Therefore, the forced stages of the pursuing of a balanced budget are central again in the Italian economic policy, as they have been during the post-unification years.

Paolo Carnevale, Abrogare il già abrogato ovvero l’abrogazione al quadrato.

Considerazioni sul d.lgs. n. 212 del 2010 di abrogazione espressa cumulativa di leggi statali Il saggio si occupa di alcune questioni poste dall’adozione del decreto legislativo n. 212 del 2010 di abrogazione espressa di disposizioni legislative statali, che si colloca nella più ampia operazione taglia-leggi che ha caratterizzato le politiche di semplificazione normativa degli ultimi anni. L’Autore si sofferma innanzitutto su alcuni problemi di costituzionalità relativi al rispetto del termine per l’attuazione della delega e della decorrenza dell’effetto abrogativo, l’uno e l’altra per volontà della legge di delega intrecciati con quelli della c.d. clausola ghigliottina e sui quali ha inciso l’adozione del d.lgs. n. 66 del 2010. Vengono compiute, poi, alcune considerazioni critiche sulle ambiguità della delega all’abrogazione espressa, osservando in particolare che il complesso meccanismo posto in essere non sembra in grado di assolvere alla ratio dell’intera operazione, ovvero quella di dare certezza in relazione allo stato del diritto oggettivo. Dopo aver dato conto di altre questioni problematiche, quali l’abrogazione di disposizioni regolamentari e di quelle ricomprese nelle c.d. categorie escluse dalla clausola taglia-leggi, viene affrontata la questione della conformità della delega all’art. 76 Cost.: da un lato, si rileva che non vi è l’indicazione di principi e criteri direttivi, neppure ricavabili interpretando la legge di delega alla luce dei canoni permissivi al riguardo elaborati dalla giurisprudenza costituzionale; dall’altro, si evidenzia che la delega si presenta fortemente deficitaria anche sotto il profilo dell’“oggetto definito”, diretta com’è a disporre o dichiarare l’abrogazione di disposizioni prive fra loro di un minimo nesso materiale. L’Autore conclude osservando che una eventuale dichiarazione di incostituzionalità della legge di delega, priva di conseguenza pratiche perché il relativo decreto legislativo ha disposto l’abrogazione di disposizioni nella maggioranza dei casi già abrogate o insuscettibili di produrre effetti, sarebbe significativa perché riaffermerebbe il valore e l’importanza delle norme sulla normazione.

Repealing the Already Repealed, that is Squaring the Repeal.

Considerations on the Legislative Decree n. 212 of 2010 Expressly and Cumulatively Repealing State Laws The essay deals with some issues raised by the adoption of the legislative decree n. 212 of 2010, which, within the broader law-cutting operation that has characterized the policy of simplification of the recent years, expressly repealed some State laws. First of all, the Author focuses on some constitutional consistency problems, with regard to the compliance with the deadline for the implementation of the delegation and for the beginning of the repealing effect, both of them intertwined by the will of the law of delegation with those of the so-called guillotine-clause and affected by the adoption of the legislative decree n. 66 of 2010. Then, some critical considerations are dedicated to the ambiguities of the delegation to expressly repeal, noting in particular that the complex mechanism put in place does not seem able to fulfil the aim of the whole operation, that is to improve the certainty of the objective law. After having analysed other problematic issues, such as the repeal of the existing regulation norms and of the categories excluded by the law-cutting clause, the Author deals with the question of the consistency of the delegation with art. 76 of the Constitution: on the one hand, it is noted that there is not an indication of the principles and directive criteria, nor obtainable by interpreting the law in the light of the permissive canons drawn up by the Constitutional Court, on the other hand, it is highlighted that the delegation shows also a deficit with reference to the “defined object”, aiming to dispose or declare the repeal of norms without a minimum of homogeneity. The Author concludes by noting that an eventual declaration of unconstitutionality of the law of delegation, also if it would have no practical consequences because the relative legislative decree ordered the repeal of norms which in most cases were already repealed or without concrete effect, would be significant because it would reaffirm the value and importance of the norms on the normation.

Giampietro Ferri, La responsabilità civile dei magistrati nell’ordinamento italiano e le prospettive di riforma

Il saggio affronta il tema della responsabilità civile dei magistrati. Dopo l’esame della normativa contenuta negli artt. 54, 55 e 74 c.p.c., abrogata con il referendum del 1987, esso analizza la legge n. 117/1988 (comunemente nota come «legge Vassalli»), che disciplina attualmente la materia, prevedendo che il magistrato risponda non solo per dolo – come accadeva in passato – ma anche per colpa grave. La responsabilità è però indiretta perché il cittadino deve promuovere l’azione di risarcimento nei confronti dello Stato, il quale eserciterà successivamente l’azione di rivalsa nei confronti del magistrato. Il saggio prosegue con un esame dei progetti di legge di modifica della legge n. 117/1988, evidenziando come gli spazi di intervento del legislatore siano molto limitati. Ciò, perché il principio di responsabilità del magistrato deve coniugarsi con quello della sua indipendenza, il quale esige – secondo la Corte costituzionale che l’azione di risarcimento del danno venga esercitata nei confronti dello Stato, che vi sia un controllo preliminare della non manifesta infondatezza della domanda e che al giudice sia garantita l’autonomia nell’interpretazione delle norme di diritto e nella valutazione dei fatti e delle prove. Il saggio si conclude osservando che, per una maggiore tutela del cittadino danneggiato, sarebbe opportuno che il giudizio sulla responsabilità del magistrato venisse affidato a un organo esterno alla magistratura, indipendente dal potere politico. La cosa più importante è comunque la prevenzione: occorre prevenire gli errori dei giudici curando costantemente la loro formazione professionale e controllando seriamente la loro professionalità.

The Civil Liability of Judges in the Italian Legal System and the Reforming Prospects

The present essay examines the liability of judges and public prosecutors. After analysing the provisions set out in the civil procedure code (articles 54, 55 and 74) as repealed by virtue of their submission to referendum in 1987, the
study focuses on the act n. 117 of 1988 (the so-called «legge Vassalli»). At the present time such act regulates the liability, by foreseeing the judge is liable for damages deriving not only from wilful misconduct – as it was foresaw by the previous regulation – but also from gross negligence. The liability, however, can be defined as indirect liability, since the individuals must take the State to Courts in order to claim for damages. As a consequence, it is up to the State to promote an issue against the judge in order to get a compensation. The essay then concentrates on the proposed bills for amending the act n. 117 of 1988 and highlights that the Parliament only has a short range of possibilities for promoting a new regulation of the subject. This is due to the necessity of accommodating the principle of liability of the judiciary to that of independence of the same branch. Indeed, according to Constitutional Court decisions, it is the State to be taken to Courts for claiming for damages; there is the necessity of a previous examination of the juridical grounds of the action; the judge must be granted the possibility of interpreting the laws and evaluating the matters of facts and their evidence. Finally, the essay suggests the trial on claims for damages shall be vested upon a body independent from both the legislative and the executive, as well as the judiciary branch. Moreover, it stresses on the necessity to prevent from judicial liability through a constant training of the members of the judiciary and through a serious evaluation of their conduct.

GiovanniMaria Flick, I diritti dei detenuti nella giurisprudenza costituzionale

Muovendo dalla constatazione del contrasto tra la situazione carceraria italiana e i principî personalistico e della pari dignità sociale, il saggio ripercorre gli interventi della Corte costituzionale in tema di funzione della pena e tutela della dignità e dei diritti fondamentali dei detenuti. La giurisprudenza costituzionale si è mossa su due versanti. Su un primo, pur riconoscendo alla pena caratteri anche di afflittività, difesa sociale e prevenzione generale, ha sottolineato come la dignità della persona esiga che la funzione della pena si legittimi attraverso la finalità rieducativa, perché altrimenti si strumentalizza l’individuo per fini generali di politica criminale. In quest’ottica, la rieducazione non può prescindere dal riconoscimento del carcere come formazione sociale coattiva ove i diritti inviolabili dell’individuo non sono annullati e il cui esercizio non può essere compresso più di quanto è reso inevitabile dallo stato di detenzione. Su un secondo, ha sancito, in linea con il principio della responsabilità penale personale, il diritto e il dovere del detenuto a un percorso di rieducazione personalizzato che, se implica flessibilità della pena e progressività nel trattamento rieducativo, risulta vulnerato da previsioni legislative che introducano automatismi nella sua applicazione. È soltanto attraverso il riconoscimento ad ogni detenuto di un percorso di rieducazione individualizzato e rispettoso della dignità e della umanità, per quanto reso oggi ancor più complesso dal sovraffollamento carcerario, che la pena è compatibile con i principî costituzionali. Il saggio si conclude rilevando come per la stabilità del sistema così delineato assuma centrale importanza il progressivo riconoscimento anche al detenuto della tutela giurisdizionale dei propri diritti, sia nella dimensione generale che nella dinamica individuale del trattamento. 

Rights of Detainees and Constitutional Case-Law

Moving from the observation of the contrast among Italian prisons, the personal principle and the principle of equal social dignity, the essay chronicles the interventions of the Constitutional Court concerning the function of punishment and the protection of the dignity and the fundamental rights of detainees. The Constitutional Court has moved on two fronts. On the first, even if recognizing to the punishment the features of afflictivity, social defence and general prevention, it has stressed how human dignity requires that the function of the punishment is legitimated by the rehabilitative purpose, otherwise exploiting the person for the general aims of criminal policy. From this perspective, the re-education can not be separated from the recognition of the imprisonment as a coercive social formation, where the inviolable rights can not be cancelled or compressed more than what is made inevitable by the detention. On the second, it has sanctioned (consistently with the principle of personal criminal liability) the right and duty of the prisoner to a path of personal rehabilitation that, on the one hand, implies the flexibility of punishment and the progressivity of the rehabilitation treatment but, on the other one, turns out hacked by legislative provisions that introduce automatisms in its application. It is only through the recognition to every prisoner of an individualized rehabilitative path, respectful of dignity and humanity, that the penalty is consistent with constitutional principles, even though today it is made even more complex by prison overcrowding. The essay concludes by pointing out that, for the stability of the outlined system, it is of central importance the progressive recognition to the detainee of an effective judicial protection of its rights, both in a general dimension and in the individual dynamics of treatment.