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sommario

saggi

Gustavo Zagrebelsky, Validità, efficacia ed effettività …. 1
Fabio Francario, Il diritto alla sicurezza giuridica. Note in tema di certezza giuridica e giusto processo …. 11
Marco Ruotolo, I diritti fondamentali, a settant’anni dall’entrata in vigore della Costituzione …. 31

osservatorio

Agata C. Amato Mangiameli, La tutela del benessere animale nel diritto europeo …. 53
Giovanna Colombini, L’università e il cacciatore con il fucile spianato …. 71

attualità

Marta Caredda, Carta di Nizza e giudizio di legittimità costituzionale in via incidentale. Note a margine della sent. n.269 del 2017 della Corte costituzionale …. 99

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Abstract

Gustavo Zagrebelsky, Validità, efficacia ed effettività

Si tratta della lectio magistralis tenuta dall’A. il 3 maggio 2018, presso l’Università degli Studi Roma Tre, in occasione degli ottanta anni di Franco Modugno. Le riflessioni dell’A. sono dedicate a un tema – quello del rapporto tra la norma e il fatto – abituale per gli studiosi del diritto costituzionale, ma che ancora oggi si sviluppa lungo un «territorio pieno di ambiguità, illusioni e sogni, perfino incubi». L’A. si sofferma sui concetti di validità, nullità e inesistenza, mettendoli in rapporto a quelli, talora da alcuni sovrapposti, di efficacia ed effettività. Si compiono considerazioni, alla luce di quei concetti, sul ruolo e sui limiti della legge (e del legislatore), rilevando come all’estensione crescente del campo del diritto legislativo corrisponde però una progressiva riduzione dell’effettività
del diritto, che lascia spazio ad altre forze nel modellare i rapporti sociali; fenomeno, questo, cui deve rifuggire, invece, la costituzione, che è valida, e dunque fattualmente norma fondamentale, solo se effettiva.

Validity, Efficacy and Effectiveness

This is the lectio magistralis held by the Author in May 3, 2018, at the University of Roma Tre, on the occasion of the celebration of the eighty years of Franco Modugno. The reflections of the Author are dedicated to a theme – the relationship between norm and fact – usual for scholars of constitutional law, but that still develops along a “territory full of ambiguities, illusions and dreams, even nightmares”. The Author dwells on the concepts of validity, nullity and inexistence, in relation to those of efficacy and effectiveness, sometimes overlapping. In the light of those concepts, considerations are made on the role and the limits of the law (and of the legislator), observing that the growing extension of the field of legislative law goes along with the progressive reduction of the effectiveness of law, leaving room for other forces in shaping social relationships. This phenomenon, however, must be avoided by the Constitution, which is valid (and, therefore, factually the fundamental rule) only if it is effective.

Fabio Francario, Il diritto alla sicurezza giuridica. Note in tema di certezza giuridica e giusto processo

Il problema dell’incertezza giuridica proprio dell’età contemporanea, caratterizzata dal fenomeno della globalizzazione e dalla profonda crisi della politica, nasce e si alimenta in uno scenario caratterizzato, per un verso, dalla impossibilità, incapacità o rinuncia del legislatore a normare le situazioni; per l’altro, dalla esaltazione del ruolo del giudice nella soddisfazione dei bisogni di tutela presenti nella società. La tendenza in atto è di garantire il rispetto del principio della certezza del diritto rendendo vincolante l’efficacia del precedente giudiziale attraverso una ibridazione della regola dello stare decisis, tipica della common law, con quella della nomofilachia, tipica della civil law. L’apporto della dottrina in questa fase è essenziale per evitare che la creatività pretoria possa muoversi oltre il limite della ragionevolezza, desumibile dai principi generali della materia sistematicamente ricostruiti.

The Right to Legal Certainty

Globalization and crisis of politcs damage the principle of legal certainty and make the judge naturally expand in the field of lawmaker. To preseve the principle of legal certainty, the rule of stare decisis is mixing with the rule of nomofilachia, but this is not a good solution if the scholar leaves its own role of research general principles and systematic reconstruction about legal matter. Without, jurisdiction can be unlimitless.

Marco Ruotolo, I diritti fondamentali, a settant’anni dall’entrata in vigore della Costituzione 

Il saggio affronta il tema dell’evoluzione dei diritti fondamentali, a settant’anni dall’entrata in vigore della Costituzione, ponendo anzitutto in risalto il legame indissolubile con i doveri inderogabili. È approfondita la questione della “espansione” dei diritti e della loro effettività, offrendo, nelle conclusioni, una riflessione sulle priorità costituzionali che interessa soprattutto il tema dei diritti sociali.

Fundamental Rights, Seventy Years after the Entry into Force of the Constitution

The essay deals with the theme of the evolution of fundamental rights, seventy years after the entry into force of the Constitution, stressing first of all their indissoluble link with the mandatory duties. It is deepened the issue of the “expansion” of rights and of their effectiveness offering, in the conclusions, a reflection on the constitutional priorities to be accorded, first of all, to social rights.

Agata C. Amato Mangiameli, La tutela del benessere animale nel diritto europeo

Legislatori e giudici si sono interessati spesso alla questione animale, soffermandosi, in modo particolare, sul rapporto di dominio (e, non di rado, anche di violenza) fra uomo e animale. In ambito europeo, i primi segnali di una mutata considerazione e sensibilità nei confronti degli animali risalgono alla Convenzione europea per la protezione degli animali durante i trasporti internazionali (1968); convenzione alla quale ha fatto seguito una lunga serie di provvedimenti normativi e di trattati culminata con l’introduzione dell’articolo tredici del TFUE. Frutto di una più matura e consapevole attenzione ai bisogni e ai diritti degli animali, tale articolo – oltre a sancire il valore degli animali come esseri senzienti – va anche a colmare le varie lacune presenti nelle Costituzioni degli Stati membri. Nonostante la sua indubbia importanza, tuttavia, l’articolo tredici rappresenta semplicemente l’inizio di un percorso giuridico che, in gran parte, è ancora da scrivere.

Animal Welfare In The European Legislation

Legislators and judges have always concerned about animal welfare. In particular, they’ve been considering the amount of violence involved in the relationship between human and animals. In this field, the first European regulation has come with the European Convention for the Protection of Animals during International Transport (1968). From that very first convention European States have been providing many other laws and treaties on animal welfare. The latter, and probably the most important, is article thirteen of the TFUE. As a matter of fact, this article fills many gaps in the Constitutions of the Member States, as it establishes the value of animal as sentient beings. Article thirteen is the result of a more mature and conscious legal attention to the needs and rights of animals. It represents the start of a new legal era, although the story of animal welfare it’s still largely to be written.

Giovanna Colombini, L’Università ed il cacciatore con il fucile spianato

Il presente lavoro, partendo dalla riforma del Fondo di finanziamento ordinario (FFO) delle Università, avvenuta con il d.l. n. 63 del 2013, cerca di individuare le criticità che da tale riforma sono derivate. In particolare il lavoro si concentra sulla sostanziale modifica che l’istituzione di un Sistema unico di finanziamento multifondo, ha comportato nelle voci che compongono il FFO (quota base, quota premiale e quota perequativa). Nell’analizzare i nuovi criteri introdotti nella determinazione delle rispettive quote (costo standard per studente nella quota base e VQR per la quota premiale), il lavoro di ricerca evidenzia come a queste innovazioni si sia aggiunta anche quella del multifondo, vale a dire la riconduzione nel FFO complessivo di molte voci di finanziamento che trovavano prima allocazione in distinti capitoli del bilancio dello Stato. Innovazione quest’ultima che avrebbe dovuto determinare un incremento dell’ammontare del FFO ed una maggiore trasparenza ma che al contrario si è tradotta in un progressivo disinvestimento del finanziamento pubblico del sistema universitario ed in una crescita dei fondi a destinazione vincolata, che hanno portato ad una forte riduzione dell’autonomia decisionale delle Università. Per rappresentare la criticità dell’attuale situazione, il lavoro chiude richiamando le figura allegorica della foresta e del cacciatore con il fucile spianato evocata da Piero Calamandrei nel suo discorso “Difendiamo la scuola democratica”.

The University and the Hunter with the Flat Rifle

Moving from the reform of the Universities Fund of Ordinary Financing (FFO), occurred with the law decree no. 63/2013, this paper aims to identify the critical issues deriving from the mentioned reform. In particular, this paper focuses on the substantial changes that have been involved by the establishment of a unique multi-fund financing system in the items that are part of the FFO (base fee, prize sharing and equalization sharing). Analyzing the new criteria introduced in the determination of quotas (standard cost per student in the basic quota and VQR for the prize sharing), this paper will show that was also introduced the multifund innovation, that is bringing back in the overall FFO many financing items that were firstly allocated in separate chapters of the state balance. This latter innovation should have led to an increase in the total amount of FFO and also a greater transparency, but conversely it has involved a gradual disinvestment of public funding of the university system and an increase in allocated funds, which led to a strong reduction of the decision-making autonomy of the Universities. Actual situation is so critical that this paper closes recalling the allegorical figure of the forest and the hunter with the flat rifle used by Piero Calamandrei in his speech “Difendiamo la scuola democratica”.

Marta Caredda, Carta di Nizza e giudizio di legittimità costituzionale in via incidentale. Note a margine della sent. n. 269 del 2017 della Corte costituzionale

Il lavoro offre una breve analisi dell’importante obiter dictum contenuto nelle motivazioni in diritto della sentenza n. 269 del 2017 della Corte costituzionale. Nei casi in cui la legge italiana sia sospettata di contrastare con la Costituzione e al contempo con uno o più articoli della Carta dei diritti fondamentali dell’Unione europea (si parla, infatti, di doppia pregiudizialità, costituzionale ed europea), la Corte costituzionale ha affermato la necessità di un suo intervento con efficacia erga omnes, suggerendo così ai giudici di sollevare questione di legittimità costituzionale, anche nell’ipotesi in cui le norme della Carta di Nizza siano suscettibili di diretta applicazione. Il contributo considera le ragioni che possono aver condotto il giudice costituzionale a formulare tale nuova indicazione, con riflessioni attinenti al ruolo delle Corti e delle due Carte. Dall’applicazione diretta della Carta di Nizza al sindacato di legittimità costituzionale: come volti della stessa medaglia, si osserva il tentativo di arginare, da un lato, elementi di diffusione del sindacato di costituzionalità, dall’altro, l’applicazione diretta della Carta europea laddove può trovare applicazione, in primis, la Carta costituzionale. Si conclude con una riflessione sul possibile seguito della decisione, considerando che le prime pronunce giurisprudenziali successive alla stessa non hanno dato segnali univoci. Sono state recentemente sollevate questioni di costituzionalità che daranno a breve occasione alla Corte di tornare sul punto, magari chiarendo ulteriormente alcuni aspetti risultati controversi nel dibattito sviluppatosi a seguito della sentenza in commento.

The Charter of Fundamental Rights of the EU and the Incidental System of Constitutional Review. A brief commentary on the Italian Constitutional Court judgment n. 269 of 14 December 2017

The aim of this paper is to give a brief analysis of a significant excerpt of the Italian Constitutional Court judgment of 14 December 2017, n. 269. Indeed, the Court identifies the new criteria for the application of the EU law, in particular the norms of the Charter of Fundamental Rights of the EU, by the lower judges. In cases when a national law is potentially infringing both the Italian Constitution and the CFREU (so-called Dual Preliminarity), the Italian Constitutional Court has affirmed the need for its erga omnes intervention, even if the CFREU norms would be susceptible of direct application. Once clarified the main content of the new case-law, the analysis wonders on the following of this decision, also because the Constitutional Court seems to affirm that, on the one hand, the question of constitutionality must be raised, but, on the other hand, that is left in place the possibility of making a referral for a preliminary ruling for matters of interpretation or invalidity of European Union law (art. 267 TFEU). Soon there will be occasion to better clarify the roles played by both the Italian Constitutional Court and the European Court of Justice, when dealing issues concerning fundamental rights.

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sommario

saggi

Gustavo Zagrebelsky, Il tempo e lo spazio del “capro espiatorio”. Del paradosso della dignità in carcere …. 1
Claudio De Fiores, Interpretazione delle leggi e interpretazione costituzionale ….13
Tatiana Guarnier, Legge di delega e questione di fiducia. Appunti su una convivenza sospetta …. 51
Antonio Iannuzzi, Crisi economico-finanziaria e decreti-legge “manifesto”. Sulla dubbia legittimità costituzionale delle numerose previsioni dichiarate salvifiche ed urgenti che differiscono i loro effetti al momento dell’adozione delle norme di attuazione …. 105

osservatorio

Flaminia Aperio Bella, Studio sull’attuale consistenza delle nozioni di impresa pubblica e organismo di diritto pubblico …. 139

attualità

Marco Olivetti, La forma di governo nella costituzione tunisina del 2014 …. 195

recensioni

Giuseppe Morbidelli, Poteri impliciti. Recensione a Cristiano Celone, La funzione di vigilanza e regolazione dell’Autorità sui contratti pubblici, Milano 2012 …. 223

Abstract

Gustavo Zagrebelsky, Il tempo e lo spazio del “capro espiatorio”. Del paradosso della dignità in carcere

L’Autore compie una riflessione sul carcere, muovendo dal rapporto che esiste tra esso e i principi costituzionali. Dopo alcune considerazioni sulla funzione sociale del capro espiatorio, l’Autore afferma che l’idea della conciliabilità tra la dignità umana e la condizione carceraria in quanto tale è una nobile illusione, perché il carcere contraddice qualsivoglia concezione della dignità, essendo quello, nonostante il riconoscimento di diritti in capo ai detenuti, un microcosmo avulso dalla comune condizione umana. L’Autore prosegue poi la riflessione evidenziando come secondo Costituzione la pena carceraria dovrebbe essere considerata extrema ratio, perché è soltanto fuori dal carcere che è possibile la risocializzazione del condannato. Di qui, la proposta di ripensare alle pene in una prospettiva non segregante: l’Autore considera alternative possibili le sanzioni restitutorie e risarcitorie così come la giustizia riparativa, restaurativa, riconciliativa.

The Time and the Space of the “Scapegoat”. On the Paradox of Dignity in Prison

The Author meditates on prison, moving from the relationship existing between prison and constitutional principles. After some considerations on the social function of the scapegoat, the Author affirms that the idea of a possible conciliation between human dignity and detention as such is a noble illusion. The prison, indeed, contradicts any concept of dignity, because, despite the recognition of some rights for the detainees, it is a microcosm divorced from common human condition. The Author proceeds noting that, according to the Constitution, the detention sentence should be considered as a means of last resort, because it is only outside prison that the re-socialization of the convicted can be pursued. Consequently, he proposes a reorganization of penalties in a non-segregating perspective: the Author considers possible alternative sanctions (i.e.: restoration and restitution) as well as restorative, reparative and reconciliative justice.

Claudio De Fiores, Interpretazione delle leggi e interpretazione costituzionale

L’Autore esamina il rapporto fra l’interpretazione della Costituzione e l’interpretazione delle leggi, analizzando in particolare le differenti tecniche interpretative delle norme giuridiche: interpretazione giudiziale, interpretazione autentica, interpretazione dottrinale. In questa prospettiva l’articolo ripercorre le principali tappe del pensiero giuridico: il metodo scientifico di Savigny, il procedimento spirituale di Kelsen, il realismo giuridico di Ross, la teoria originalista americana, la teoria della bivalenza di Dworkin. Secondo l’Autore con l’entrata in vigore della Costituzione sarebbe emersa una nuova teoria dell’interpretazione che utilizza tecniche e strumenti differenti da quelli impiegati generalmente per l’interpretazione delle leggi.

Interpretation of Acts and Constitutional Interpretation

The Author examines the relationship between the interpretation of the Constitution and the interpretation of acts and especially the different methods of interpreting the rules of law: judicial interpretation, interpretative acts, interpretation of legal doctrine. In this perspective, the article analyzes the development of the legal literature: the scientific method of Savigny, the spiritual way of Kelsen, the legal realism of Ross, the original intent of the American jurists, the theory of the bivalence of Dworkin. The Author considers that the Constitution has meant the emergence of a new theory of legal interpretation that uses other instruments than those are generally applied for the interpretation of the acts, leading to the achievement of a specific statute for the interpretation of constitutional law.

Tatiana Guarnier, Legge di delega e questione di fiducia. Appunti su una convivenza sospetta

Il saggio studia le più recenti prassi della delegazione legislativa, con particolare riguardo al procedimento di formazione della legge di delega. Constatato un frequente uso della questione di fiducia su maxi-emendamenti integralmente sostitutivi del testo della legge di delega, l’autrice studia i profili di incostituzionalità di queste prassi, sia con riferimento all’art. 76 Cost., sia con riferimento all’art. 72, comma quarto, Cost.
Nel silenzio che la Costituzione riserva all’istituto della questione di fiducia e a quello degli emendamenti, il saggio ricostruisce il quadro costituzionale di riferimento, dimostrando l’incompatibilità con la legge di delega della questione di fiducia, per come disciplinata dai regolamenti parlamentari, con l’aiuto della giurisprudenza costituzionale che ha contribuito negli ultimi anni a delineare il rapporto fra Governo e Parlamento nell’esercizio di altra funzione normativa primaria (quella di decretazione d’urgenza).
Dall’analisi emergono numerosi profili di incostituzionalità, sia per il mancato rispetto della separazione delle funzioni, sia per la sovrapposizione fra soggetto delegante e soggetto delegato, sia per il mancato rispetto della riserva di Assemblea, sia per le alterazioni della forma di governo che ne conseguono. Queste violazioni risultano aggravate quando la questione di fiducia viene apposta su maxi-emendamenti, ragione per cui il lavoro dedica un apposito spazio alle relative prassi ed alle specifiche ragioni di incostituzionalità.

Enabling Act and Vote of Confidence. Notes on a Suspicious Cohabitation

The essay studies the more recent practices of enabling legislation, with particular regard to the procedure of creation of the enabling acts. Noted a frequent use of the vote of confidence on maxi-amendments that integrally replace the text of the enabling act, the author studies the issues of unconstitutionality of these practices, both with reference to art. 76 of the Constitution, and with reference to art. 72, par. 4, of the Constitution.
As the Constitution is silent both on the vote of confidence and the amendments, the article retraces the constitutional framework, demonstrating the incompatibility between enabling acts and vote of confidence, as regulated by parliamentary rules, with the support of the constitutional case-law that in recent years has contributed to define the relationship between Government and Parliament in the exercise of another primary legislation function (that of urgent decrees).
The analysis reveals several unconstitutionalities: the incompliance of the separation of competences, the overlapping between enabling and enabled bodies, the incompliance of the parliamentary debate’s reservation, and the alterations of the form of government that these practices imply. These violations are worsened when the vote of confidence concerns maxi-amendments, so the work devotes a particular attention to this practice and to its specific reasons of unconstitutionality.

Antonio Iannuzzi, Crisi economico-finanziaria e decreti-legge “manifesto”.

Sulla dubbia legittimità costituzionale delle numerose previsioni dichiarate salvifiche ed urgenti che differiscono i loro effetti al momento dell’adozione delle norme di attuazione La ragione genetica degli ultimi tre governi che si sono succeduti è stata quella di fronteggiare la dirompente crisi economico-finanziaria in atto. Lo strumento privilegiato per far fronte all’emergenza economica è stato il decretolegge. Tuttavia, i decreti che sono stati adottati hanno fatto ampiamente ricorso, per diverse ragioni, a norme non immediatamente applicative, ma destinate ad acquistare efficacia solo a seguito dell’adozione di atti secondari.
Il saggio analizza l’azione dei due governi che hanno preceduto quello attualmente in carica, facendo emergere, attraverso l’analisi dei dati quantitativi, come il tasso di attuazione delle norme contenute nei decreti-legge anticrisi sia davvero molto basso. Se di per sé il ricorso eccessivo da parte di un decreto legge a norme secondarie costituisce una patologia, la ricorrente mancata adozione delle norme attuative rappresenta una conferma dell’incostituzionalità di tali decreti per l’evidente insussistenza del presupposto costituzionale della straordinaria necessità e urgenza.

Economic and Financial Crisis and Token Decree-law. About the Doubtful Constitutional Legitimacy of Many Acts Declared Urgent and Necessary to Save the State Whose Effects Are Postponed to the Adoption of the Norms of Implementation

The genetic reason behind the creation of the last three governments has been the necessity to deal with the serious economic and financial crisis. The instrument preferred to face the economic emergency has been the decree-law. Nevertheless, the decrees adopted have frequently used, for different reasons, norms that are not self-executing but that will become effective only after the adoption of secondary acts.
This paper analyses the action of the two governments that had come before the one now in charge, with the aim to underline, through the exam of the quantitative data, that the rate of implementation of the norms contained in the anticrisis decree-laws is very low. Besides the fact that the excessive use of secondary norms into decree-laws indicates a pathology, the frequent missed adoption of norms of implementation represents a confirmation of the unconstitutionality of these decrees because of the clear lack of the constitutional requirement of the extraordinary necessity and urgency.

Flaminia Aperio Bella, Studio sull’attuale consistenza delle nozioni di impresa pubblica e organismo di diritto pubblico

Lo scritto prende le mosse da recenti pronunce giurisdizionali e evoluzioni normative per riflettere sull’attuale consistenza delle nozioni di impresa pubblica e organismo di diritto pubblico nell’ambito del sistema dell’affidamento di commesse pubbliche, con particolare riferimento ai settori di acqua, energia, trasporti, telecomunicazioni, gas e poste (ex esclusi). Tenendo a mente la rigida funzionalizzazione che ha guidato l’elaborazione e l’evoluzione delle due figure in ambito eurounitario, l’analisi dell’ambito soggettivo di applicazione delle regole di evidenza pubblica è condotta evidenziando le differenze tra impresa pubblica e o.d.p. e rifuggendo da semplicistici riferimenti alla nozione di “pubblica amministrazione”. L’applicazione dell’approccio scelto al dibattito sull’ambito oggettivo di operatività del regime ad evidenza pubblica negli affidamenti nei settori speciali consente di (i) delineare il confine tra le attività “strumentali”, in cui trovano applicazione le regole evidenziali, e quelle in cui tali norme non hanno ragione di operare, con ciò che ne discende in termini di giurisdizione competente a conoscere delle relative controversie, (ii) riconsiderare
la nozione di o.d.p. in parte qua.

About the Notions of “Public Undertaking” and “Bodies Governed by Public Law”

In the light of some recent court decisions and legislative reforms, the article focuses on the notions of “public undertaking” and “bodies governed by public law” within the system of public procurement, especially in the water, energy, transport and postal services sectors. According to the strict functionalization that guided the development of the two notions in EU law, the analysis of the subjective scope of application of procurement procedures is carried out highlighting the differences between “public undertaking” and “bodies governed by public law”, avoiding references to the notion of “public administration”. If the same approach is applied to the objective scope of application of procurement procedures in the above sectors it allows (i) to identify the contracts awarded “for purposes other than the pursuit of their activities” in water, energy, transport and postal services, where procurement procedures are not applicable (with relevant consequences on the competence for judicial review), (ii) to reconsider the notion of “o.d.p. in parte qua”.

Marco Olivetti, La forma di governo nella costituzione tunisina del 2014

La Costituzione tunisina del 2014, che costituisce il risultato del complesso processo costituente apertosi dopo la caduta del presidente Ben Alì nel 2011, contiene una disciplina dettagliata degli organi di governo fra cui è distribuita la funzione di indirizzo politico (Assemblea dei Rappresentanti del Popolo, Presidente della Repubblica, Capo del Governo): essa regola la formazione, il funzionamento, le competenze di tali organi ed i rapporti fra di essi. Le caratteristiche principali della forma di governo tunisina sono un parlamento monocamerale ed un potere esecutivo di carattere dualistico, fra le cui due “teste” – il Presidente della Repubblica e il Capo del Governo – è previsto un preciso sistema di checks and balances. Malgrado una disciplina dei rapporti fra tali organi che utilizza varie tecniche del parlamentarismo razionalizzato (la regolazione dettagliata della formazione del governo e del rapporto fiduciario, nonché delle forme di partecipazione del Presidente della Repubblica al processo decisionale politico), non è per il momento chiaro se il sistema tunisino di governo sia collocabile fra i regimi parlamentari o fra quelli di carattere semipresidenziale e, in questa seconda eventualità, di quale tipo di semipresidenzialismo si tratti. La prassi che va emergendo dopo l’entrata in vigore della Costituzione sembra far intravedere un ruolo non meramente rappresentativo del Capo dello Stato, ma all’interno di un contesto pluralistico, che dovrebbe differenziare sensibilmente la forma di governo tunisina dal presidenzialismo autoritario tuttora dominante nel mondo arabo.

The System of Government in the Tunisian Constitution of 2014

The Constitution of Tunisia, adopted in 2014, is the result of the complex process of constitution-drafting that begun in 2011 after the fall of president Ben Alì and includes a detailed regulation of the governing authorities between which the political power is shared (Assembly of People’s Representatives, President, Head of the Government): the Constitution regulates the formation, the working and the competences of such authorities, as well as their respective relations. The main characters of the Tunisian system of government are a singleChamber Parliament and the dualistic structure of the executive power: the Constitution foresees a system of checks and balances between the two “heads” of the Executive (the President and the Head of the Government). Notwithstanding a regulation of the relations between such authorities that is clearly inspired to the techniques of the so-called “rationalized parliamentarism” (the detailed regulation of the formation of the government and of the relation of confidence between Parliament and Government, as well as the regulation of the forms in which a participation of the President to the decision-making process), it is not clear for the moment if the Tunisian system of government should be included between the parliamentary or between the semi-presidential systems, and, in this second case, which kind of semi-presidential government should it be. The constitutional practice that is emerging after the entry into force of the Constitution outlines a non merely representative role for the Head of the State, but in a pluralistic context, that is supposed to distinguish clearly the Tunisian system of government from the forms of authoritarian presidentialism that currently still prevail in the Arab world.

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sommario

saggi

Gustavo Zagrebelsky, Sofferenze e insofferenze della giustizia costituzionale. Un’introduzione 545
Filippo Pizzolato, Culture costituenti e Corte costituzionale: il nodo del pluralismo …. 551
Giorgio Repetto, La giustizia resa dalla giustizia costituzionale. Profili processuali …. 587
Laura Ronchetti, La giustizia resa dalla giustizia costituzionale in nome della pari dignità sociale: sofferenza dei diritti e insofferenza per chi li calpesta …. 631
Daniela Bifulco, Il vincolo del diritto internazionale, la decisione sulla politica estera e la Corte costituzionale italiana …. 671
Giuseppe Martinico, Conflitti interpretativi e concorrenza fra corti nel diritto costituzionale europeo …. 691
Angioletta Sperti, Corte costituzionale e opinione pubblica …. 735
Franco Modugno, Vecchie e nuove questioni in tema di giustizia costituzionale. Il superamento dell’insensato dualismo tra (semplice) legalità e costituzionalità …. 791

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Abstract

Gustavo Zagrebelsky, Sofferenze e insofferenze della giustizia costituzionale.

Un’introduzione Il contributo introduce il fascicolo, che raccoglie gli Atti del Convegno “Sofferenze e insofferenze della giustizia costituzionale”, svoltosi presso l’Università di Torino nei giorni 17 e 18 ottobre 2019.
L’Autore sottopone a esame l’impressione d’una certa insofferenza nei confronti dei limiti e delle costrizioni che caratterizzano la giurisdizione costituzionale. Osserva come talvolta la Corte tenda a svincolarsi dalle regole processuali in nome del superiore interesse della “garanzia costituzionale”, abbandonando le coordinate del processo e muovendosi secondo quelle del procedimento: il rischio, però, è quello di entrare in una dimensione politica, dove non basta più la legittimazione formale derivante dalla legge, al punto che non è forse solo una coincidenza se la Corte, recentemente, va alla ricerca di una legittimazione ulteriore “in campo aperto”, attraverso il dialogo con soggetti che non hanno di per sé un proprio status processuale definito.

Sufferings and Intolerances of Constitutional Justice. An Introduction

The essay introduces this number of the Review, which collects the papers of the conference “Sufferings and Intolerances of Constitutional Justice”, held at the University of Turin on the 17th and 18th October 2019.
The author examines the impression of a certain intolerance towards the limits and constraints that characterize the constitutional jurisdiction. He notices that sometimes the Court tends to free itself from the procedural rules in the name of the superior interest of the “constitutional guarantee”, abandoning the coordinates of the process and moving according to those of the procedure: the risk, however, is to enter a political dimension, where the formal legitimacy deriving from the law is not sufficient. Therefore, perhaps, it is not a coincidence that the Court, recently, is looking for a further legitimacy “in the open field”, through the dialogue with subjects that do not have their own defined procedural status.

Filippo Pizzolato, Culture costituenti e Corte costituzionale: il nodo del pluralismo

Il saggio affronta la questione dell’origine, nei dibattiti dell’Assemblea costituente e soprattutto nella cultura giuridica delle principali forze politiche, della Corte costituzionale nel nostro ordinamento. Emerge una stretta correlazione tra concezione del popolo e ruolo della Corte. In particolare, alla Corte è affidata la tenuta del patto costituzionale come garanzia della convivenza e della cooperazione tra le parti differenziate che compongono un popolo concreto e plurale. In questo senso, il saggio analizza l’evoluzione del pluralismo sociale, distanziatosi dal canale partitico, e prova a trarne conseguenze in ordine alle funzioni della Corte costituzionale.

Constituent Cultures and the Constitutional Court: the Key Issue of Pluralism

The essay addresses the question of the origins, in the Constituent Assembly’s debates and especially in the juridical culture of the main political forces, of the Constitutional Court in our legal system. A close correlation emerges between the concept of the People and the role of the Court. In particular, the Court is entrusted with the maintenance of the constitutional pact as a guarantee of coexistence and cooperation between the differentiated parts that compose a concrete and plural people. In this sense, the essay analyzes the evolution of social pluralism, that has moved away from the party channel, and tries to draw consequences for the functions of the Constitutional Court.

Giorgio Repetto, La giustizia resa dalla giustizia costituzionale. Profili processuali

Nella riflessione intorno alla giustizia resa dalla giustizia costituzionale possono isolarsi due prospettive: una attenta a ricondurre la giustizia all’esito sostanziale del giudizio, un’altra che si è concentrata sulla flessibilità delle regole processuali come momento di emersione di istanze di giustizia. Muovendo da questa seconda prospettiva, il saggio si occupa di analizzare se e quali istanze di giustizia emergano nella giurisprudenza più recente della Corte costituzionale. Aspetto comune ai diversi filoni presi in esame è l’idea che la flessibilità delle regole processuali possa essere rivolta tanto a garantire la giustizia individuale quanto quella collegata alla tutela di beni e interessi collettivi. In questo modo, ne esce rafforzata l’idea che il giudizio di costituzionalità (e quello incidentale in particolare) sia la sede in cui trovano composizione l’individualità delle pretese di giustizia (attraverso il legame col caso concreto) e la loro commisurazione a finalità generali (valorizzata dall’autonomia del giudizio costituzionale e dagli effetti erga omnes delle sue pronunce).

Which Kind of Justice is Delivered by Constitutional Justice? A Perspective on Procedural Rules

The peculiar machinery of Italian constitutional justice has led scholars to grasp an idea of justice either in judicial outcomes of decisions or in the procedural rules referred to by the Constitutional court. Moving from this second stance, the articles tries to investigate recent judicial trends concerning the modification of some shared procedural assumptions in the incidenter proceeding.
The aim of the contribution is to show that the Italian system of constitutional justice aims at striking a sound balance between individual justice and collective interests enshrined in the Constitution.

Laura Ronchetti, La giustizia resa dalla giustizia costituzionale in nome della pari dignità sociale: sofferenza dei diritti e insofferenza per chi li calpesta

Il contributo riflette sulla giustizia resa dalla giustizia costituzionale in nome della pari dignità sociale, quale principio che collega la ragionevolezza con l’eguaglianza sostanziale. La pari dignità sociale ha una ricaduta su tutti i rapporti regolati dalla Costituzione: quelli civili, economici, politici, oltre che quelli etico-sociali, fino a coinvolgere i rapporti tra le istituzioni. L’interrogativo che sorregge le presenti riflessioni, in particolare, è quanto la Corte costituzionale abbia garantito il principio della pari dignità sociale degli stranieri, dei lavoratori, delle donne quali soggetti di diritto su cui storicamente può misurarsi il grado di inclusività dell’ordinamento.

Justice Rendered by Constitutional Justice in Name of Equal Social Dignity: Suffering of Rights and Impatience for Those Who Tramp on Rights

The paper reflects on the justice rendered by Constitutional justice in the name of equal social dignity, as a principle that connects reasonableness with substantive equality. Equal social dignity has an impact on all relations guaranteed by the Constitution: civil, economic, political, as well as ethicalsocial relationships, up to involving relations between institutions. The question that supports these reflections, in particular, is how much the Constitutional Court has guaranteed the principle of equal social dignity of foreigners, workers, women as legal subjects on which historically the degree of inclusiveness of the system can be measured.

Daniela Bifulco, Il vincolo del diritto internazionale, la decisione sulla politica estera e la Corte costituzionale italiana

Il contributo si propone di evidenziare alcuni profili di interesse emergenti da decisioni della Corte costituzionale italiana, nelle quali il tema della politica estera e delle relazioni internazionali ha assunto rilievo. Nei tre ambiti a tal fine selezionati – trattati e leggi di autorizzazione alla ratifica, il diritto internazionale consuetudinario e l’atto cd. politico – si intravede una dinamica ‘espansiva’, nel corso della quale la Corte ha dovuto esprimersi in relazione a sfere, quale quella della politica estera e dei rapporti internazionali, ritenute, tradizionalmente e per lungo tempo, ‘inattaccabili’ dal suo sindacato. Le decisioni selezionate saranno poste a confronto con trend più generali e, segnatamente, con dinamiche qualificate dalla dottrina nei termini di ‘normalizzazione delle relazioni internazionali’ e di ‘ terza ondata’ del judicial review.

International Law Obligation, Decision on Foreign Policy and the Italian Constitutional Court

This article aims to highlight some profiles emerging from cases in which the Italian Constitutional Court had to face legal issues arising from foreign affairs and international relations. Although courts have traditionally considered foreign policy unsuited to adjudication, the selected cases show a trend in which judicial deference to the so called political question doctrine and self-restraint are called into question. Three spheres are here taken into account : international treaties, customary international law and the political question doctrine. The selected cases will be compared to some more general trends, namely the so called ‘normalization of foreign relations law’ and the ‘third wave’ of judicial review.

Giuseppe Martinico, Conflitti interpretativi e concorrenza fra corti nel diritto costituzionale europeo

Questo articolo si propone di offrire un’analisi critica dei più recenti sviluppi nella giurisprudenza della Corte costituzionale italiana con riferimento al rapporto fra diritto interno e diritti europei (sia il diritto dell’UE sia il diritto della c.d. Convenzione europea dei diritti dell’uomo). Nel farlo, l’articolo si soffermerà in particolare su due decisioni emblematiche: le sentenze nn. 269/2017 e 49/2015 della Corte costituzionale.

Interpretative Conflicts and Judicial Competition in European Constitutional Law

This article aims to offer a critical reflection over the latest developments in the case-law of the Italian Constitutional Court about the relationship between domestic law and European laws (European Union law and the European Convention of Human Rights). In so doing, I shall focus on two emblematic decisions, namely judgment 269/2017 and judgment 49/2015 of the Italian Constitutional Court and on their legacy.

Angioletta Sperti, Corte costituzionale e opinione pubblica

Lo scritto esamina la relazione tra Corte costituzionale e opinione pubblica a seguito dei profondi cambiamenti della comunicazione istituzionale dell’organo di giustizia costituzionale. Dopo aver illustrato la definizione di «opinione pubblica» rilevante ai fini della ricerca, lo scritto analizza il passaggio da un rapporto solo mediato ed unidirezionale della Corte con l’opinione pubblica ad uno diretto e di tipo dialogico. Esamina quindi – anche in una prospettiva comparatistica – le ragioni di tale trasformazione, riconducendole all’attuale scenario della comunicazione e all’esigenza della Corte di fornire un’informazione più accurata sulla propria attività ed il proprio ruolo. Lo scritto esplora, infine, le conseguenze sul piano della legittimazione della Corte, sottolineando come sia errato ricostruire il suo rapporto con l’opinione pubblica nei termini in cui esso è stato in passato pensato per gli organi politici e conclude osservando che la svolta mediatica chiami oggi sia i giudici che la Corte ad una nuova responsabilità.

Constitutional Court and Public Opinion

The article addresses the deep changes that in the last few years have affected the Constitutional Court’s communication strategies in order to explore the Court’s relationship with public opinion. It moves from the definition of “public opinion” and analyses the shift from a mediated and unidirectional relationship between Court and public opinion to a direct and dialogical relationship. It also identifies the reasons underlying the transformation in the changes that are currently affecting public communication and, in a comparative perspective, in the need of the Court to provide more accurate information about its role and rulings. Finally, the article analyses the consequences on the legitimacy of the Courts arguing that the Court’s relationship with public opinion should not be assimilated to the relationship that traditionally political branches of government had with public opinion. The article concludes that the latest changes call the Court and the Justices to a new responsibility.

Franco Modugno, Vecchie e nuove questioni in tema di giustizia costituzionale. Il superamento dell’insensato dualismo tra (semplice) legalità e costituzionalità

Partendo dal dialogo avviato quasi quarant’anni fa con Gustavo Zagrebelsky, l’Autore ragiona sulle vecchie e sulle nuove questioni della giustizia costituzionale e il lavoro è l’occasione per tornare su temi che hanno segnato la sua produzione scientifica. In questa prospettiva il saggio analizza: il tema della funzione paralegislativa della Corte, per porre in evidenza come essa, alla luce degli sviluppi successivi, si sia dimostrata quale autentica manifestazione del sindacato di costituzionalità, volto non a sanzionare la secca incompatibilità, bensì a valutare il quantum di conformità alla Costituzione; il superamento dell’insensato dualismo tra legalità legale e legalità costituzionale, che ha trovato compiuta manifestazione nel canone dell’interpretazione conforme; il ruolo sempre più centrale del caso concreto, come “problema individuale di comportamento”, cui il diritto è chiamato a dare risposte. Il lavoro si chiude con una generale riflessione sul sempre maggiore spazio ricoperto dalla giurisdizione nello Stato costituzionale.

Old and New Issues of Constitutional Justice. The Overcoming of the Senseless

Dualism between (Mere) Legality and Constitutional Legality Moving from the dialogue started almost forty years ago with Gustavo Zagrebelsky, the Author deals with the old and new issues of constitutional justice. The reflection is an opportunity to return to topics that have marked his scientific production. In this perspective, the essay analyzes: the theme of the Constitutional Court’s activism, to highlight how, in the light of its developments, this activity proved to be an authentic manifestation of the constitutional control, aimed not at sanctioning the mere incompatibility, but at assessing the quantum of conformity with the Constitution; the overcoming of the senseless dualism between legal and constitutional legality, which has found its complete manifestation in the canon of the interpretation consistent with the Constitution; the increasingly central role of the concrete case, as an “individual problem of behaviour”, to which the law is called to give answers. The work ends with a general reflection on the growing space covered by jurisdiction in the constitutional State.