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sommario

saggi

Alessandro Pace, Libertà e sicurezza. Cinquant’anni dopo …. 177
Gladio Gemma, Non diritti “insaziabili” ma microdiritti costituzionali circa l’uso del proprio corpo …. 207
Tatiana Guarnier, Rinvio pregiudiziale interpretativo e giudizio di legittimità costituzionale. Nuovi scenari e nuove prospettive nel crocevia sopranazionale …. 237
Stefania Mabellini, La condizione giuridica dello straniero nella prospettiva del costituzionalismo multilivello …. 291

attualità

Simone Scagliarini, Copertura finanziaria delle leggi e manovre di finanza pubblica ai tempi della prima Presidenza Napolitano …. 331

osservatorio

Giorgio Pino, Di interpretazione e interpreti della Costituzione. Note a margine a ‘Interpretazione e Costituzione’ di Alis Vignudelli …. 353

recensioni

Sebastiano Dondi, Paolo Passaglia, L’abolition de la pei ne de mort. Une étude comparée, Mnemosyne, Pisa 2012 ….375

Absract

Alessandro Pace, Libertà e sicurezza. Cinquant’anni dopo

L’autore ritiene che oggi, come cinquant’anni fa, il concetto di sicurezza pubblica alluda ad un “interesse diffuso” la cui tutela spetta allo Stato. L’opposta tesi, giuridicamente infondata, che considera la sicurezza come un diritto dei cittadini si spiega come una pretesa paradossalmente derivante dalla diffusa insicurezza dovuta alle condizioni sociali e politiche, radicalmente diverse da quelle di cinquant’anni fa.

Freedom and Public Safety. Fifty Years Later

According to the author’s view, the concept of public safety, nowadays as well fifty years ago, refers to a duty of the State and not to an individual right. The widespread claim of public safety as an individual right can be paradoxically explained as a subconscious expression of the nowadays individual insecurity due to social and economic conditions.

Glaudio Gemma, Non diritti “insaziabili”, ma micro-diritti costituzionali circa l’uso del proprio corpo

Il saggio affronta il tema dei diritti all’uso del proprio corpo, ricostruendone il fondamento costituzionale. Muovendo dai valori del liberalismo e del costituzionalismo, fattori fondativi della Costituzione italiana, l’autore assume un approccio incentrato sulla priorità del valore della libertà dell’individuo per come consacrata dalla nostra carta costituzionale, passando in rassegna le varie accezioni di liberalismo, paternalismo ed individualismo. Arriva così a concludere che i micro-diritti in esame sono da ricondursi alla libertà personale, rilevando però che non ogni manifestazione di libertà e di disponibilità del proprio corpo è riconducibile alla sfera costituzionalmente tutelata.

Not “Insatiable” Rights, but Constitutional Micro-rights Regarding the Use of One’s Own Body

The essay addresses the issue of the rights to the use of one’s own body, reconstructing their constitutional foundation. Building on the values of liberalism and constitutionalism, founding factors of the Italian Constitution, the author assumes an approach that focuses on the priority of the value of individual freedom as provided for by our Constitution, reviewing the various meanings of liberalism, paternalism and individualism. Therefore, he comes to the conclusion that the micro-rights in question are linked to personal freedom, noting, however, that not every manifestation of freedom and disposition of one’s body is constitutionally protected.

Tatiana Guarnier, Rinvio pregiudiziale interpretativo e giudizio di legittimità costituzionale. Nuovi scenari e nuove prospettive nel crocevia sopranazionale

Il saggio ripercorre l’evoluzione della giurisprudenza costituzionale italiana relativa alla sollevazione del rinvio pregiudiziale interpretativo da parte della Corte costituzionale. Dopo aver studiato le ragioni che possono aver suggerito a lungo un approccio di chiusura e valutato, alla luce di esempi e casi concreti, i pro ed i contra di tale chiusura, l’autrice propone alcune riflessioni a seguito delle due ordinanze con le quali la Corte ha progressivamente aperto al riconoscimento della sua legittimazione a sollevare il rinvio pregiudiziale interpretativo (dal giudizio di legittimità costituzionale in via principale, prima, e dalla via incidentale, in seguito). Una particolare attenzione è dedicata alle conseguenti differenti possibilità di relazione con la Corte di giustizia dell’Unione europea nei casi di doppia pregiudizialità, valutandone rischi ed opportunità, ed ai persistenti problemi di natura processuale, con particolare riferimento ai limiti dettati dai requisiti della rilevanza e del sufficiente sforzo interpretativo.

The Reference for a Preliminary Ruling of Interpretation and Constitutional

Judicial Review. New Scenarios and New Perspectives in Supranational Crossroads The essay traces the evolution of the Italian constitutional case-law on the reference for a preliminary ruling by the Constitutional Court. After having studied the reasons that may have long suggested a closing approach and after having evaluated pro and cons of this closure in the light of examples and case studies, the author proposes some reflections on the two decisions by which the Court has gradually opened to the recognition of its legitimacy to raise the preliminary ruling of interpretation. A particular attention is devoted to the consequent different possibilities of relation with the European Union Court of Justice in cases of double prejudicial issues, assessing risks and opportunities, and to the enduring procedural problems, with particular reference to the limits dictated by the requirements of relevance of the question of constitutionality and of the sufficient effort of interpretation.

Stafania Mabellini, La condizione giuridica dello straniero nella prospettiva del costituzionalismo multilivello

Il contributo intende analizzare il ruolo svolto, per lo sviluppo della giurisprudenza costituzionale italiana sulla condizione giuridica dello straniero, dagli orientamenti emersi sul piano internazionale e sovranazionale, i quali, facendo leva sul principio di non discriminazione tra cittadini e stranieri, promuovono l’estensione ai secondi di misure di tipo economico e sociale, approntate, dalla legislazione degli Stati nazionali, esclusivamente in favore dei primi. Si rileva, tuttavia, nel contributo, che non mancano casi nei quali la Corte costituzionale, per operare l’estensione agli stranieri di diritti soggettivi, privilegia percorsi “interni”, poiché la via costituzionale sembra offrire il “valore aggiunto” dell’argomento dell’incomprimibilità dei diritti sociali.

The Legal Status of Foreigners in the Perspective of Multilivel Constitutionalism

The article aims to analyse the role played, in the development of the Italian case-law concerning the legal status of foreigners, by the tendencies that grew on the international and supranational levels. Those, taking advantage of the principle of non-discrimination between citizens and foreigners, support the extension to the second ones of economic and social measures provided, by the legislation of the States, only for the first ones. It should be noted, however, that there are times in which the Constitutional Court prefers “indoor” paths to carry out the extension to foreigners of subjective rights, because the constitutional path might offer the “added value” of the reason of the incompressibility of social rights.

Simone Scagliarini, Copertura finanziaria delle leggi e manovre di finanza pubblica ai tempi della prima Presidenza Napolitano

Lo scritto rileva che la prima Presidenza di Giorgio Napolitano si contraddistingue per essere finora l’unica nella quale non è stata mai rinviata una legge per mancanza di copertura finanziaria. Vengono tuttavia analizzati diversi strumenti alternativi, perlopiù di moral suasion, che il Capo dello Stato ha posto in essere dimostrando grande attenzione ai temi della finanza pubblica. Il ricorso alla moral suasion viene quindi inquadrato dall’Autore in un contesto di crisi economica internazionale e politica interna che lo giustificano ampiamente, ancorché venga criticato l’uso esclusivo di questi strumenti e la totale assenza di qualche rinvio dimostrativo, che avrebbe potuto rendere più efficaci pro futuro anche questi mezzi alternativi di difesa degli equilibri finanziari.

Financial Coverage of Laws and Rigging of Public Finance at the Time of the First Napolitano Presidency

The article argues that the first presidency of Giorgio Napolitano is distinguished by being the only one in which no law has been deferred because of the lack of financial coverage. Different alternative financial instruments used by the Head of the State are analyzed. Most of them are of a moral suasion and demonstrate a great interest towards public finance. In the author’s opinion, even if international economic crises and internal policy fully justify the recourse to moral suasion, the exclusive use of these instruments and the total absence of any demonstrative delegation which could make more efficient in future the use of these alternative means of defence of financial balances is criticized.

Giorgio Pino, Di interpretazione e interpreti della Costituzione. Note a margine a ‘Interpretazione e Costituzione’ di Aljs Vignudelli

Lo scritto discute di alcune problematiche relative all’interpretazione costituzionale, a partire dalle idee contenute nel recente, importante lavoro di Aljs Vignudelli, ‘Interpretazione e Costituzione’. Il volume di Vignudelli, tra le altre cose, difende due importanti posizioni filosofico-giuridiche: la possibilità di individuare le condizioni per l’oggettività dell’interpretazione giuridica, e la sostanziale identità tra interpretazione giuridica in generale e interpretazione della costituzione – l’interpretazione della costituzione non richiede alcun canone interpretativo diverso e ulteriore rispetto a quelli utilizzabili in generale per la corretta interpretazione della legge (il significato proprio delle parole e l’intenzione del legislatore). Il lavoro mette in discussione entrambe queste posizioni filosofico-giuridiche, nonché la concezione della costituzione (la costituzione come mero limite “negativo” al potere politico) ad esse sottesa.

Interpretation and Interpreters of the Constitution. Reflections on Aljs Vignudelli’s ‘Interpretazione e Costituzione’

The writing discusses some issues concerning constitutional interpretation, moving from the positions expressed in Aljs Vignudelli’s important work ‘Interpretazione e Costituzione’. Vignudelli’s book is, among many other things, a defence of two noteworthy jurisprudential stances: the possibility of achieving some kind of objectivity in legal interpretation, and the substantial identity between the interpretation of the constitution on the one hand, and the interpretation of any legal instrument (typically, statutes) on the other. As a consequence, according to Vignudelli, the interpretation of the constitution requires resorting to plain meaning and legislator’s intention – just as much as statutory interpretation does. The essay questions both these jurisprudential stances, as well as the conception of the constitution that backs them – i.e. the idea of the constitution as a mere ‘negative’ limitation to political power.

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sommario

saggi

Alessandro Pace, Il diritto all’istruzione nel tempo di crisi …. 31
Carlo Calvieri, Luci ed ombre sulla prima attuazione del nuovo articolo 119 della Costituzione …. 51

osservatorio

Ricardo Perlingeiro, Il libero accesso all’informazione, le innovazioni tecnologiche e la pubblicità processuale in Brasile …. 83
Giovanni Leone, Attualità del pensiero scientifico di Roberto Marrama …. 115

attualità

Stefano Rossi, Il diritto in equilibrio: il mestiere dei giudici e le ‘scelte tragiche’ di ogni giorno ….127

recensioni

Cesare Pinelli, Silvana Sciarra, L’Europa e il lavoro. Solidarietà e conflitto in tempi di crisi, Laterza 2013 …. 169

Abstract

Paolo Caretti, Globalizzazione e diritti fondamentali

Il saggio affronta il tema dei riflessi che il processo di globalizzazione in atto è in grado di produrre sulla sovranità degli Stati nazionali e, più in particolare, sulla tutela dei diritti fondamentali, così come essa è venuta sviluppandosi grazie agli apporti del moderno costituzionalismo. In generale, non può non condividersi l’idea che la globalizzazione, premiando soprattutto le libertà economiche, comporta dei rischi gravi per la tutela degli altri diritti (quelli civili, ma soprattutto quelli sociali). Tuttavia, questa conseguenza negativa non costituisce un esito sempre obbligato e nevitabile di ogni manifestazione riconducibile al generale fenomeno di globalizzazione. Una conferma di questo assunto sembra venirci dall’osservazione del processo di integrazione europea. Se lo intendiamo come una particolare manifestazione della globalizzazione, sia pure di scala ridotta, non è difficile notare come esso abbia portato ad un ampliamento della tutela dei diritti (quanto meno di quelli civili) e non ad una sua restrizione. Certo la convivenza dell’area europea di tre diversi sistemi di tutela (nazionali, internazionali, sovranazionali) non è stata e non è priva di problemi, ma certo non può essere letta come un danno o un elemento negativo. A questo processo ha contribuito con un ruolo da protagonista il giudice (sia nazionale, che internazionale e sovranazionale), il che pone all’attenzione dello studioso un elemento che sta producendo una progressiva trasformazione dei tradizionali equilibri nei rapporti tra diritto legale e diritto giurisprudenziale in materia di diritti.

Globalization and Fundamental Rights

This essay examines the effects of economic globalization on State’s sovereignty and in particular on the protection of fundamental rights. From a general point of view, we can agree with the widespread opinion according to which globalization aims mainly to protect and to implement economic liberties, negatively affecting the protection of civil and social rights. However, these consequences are not always inevitable. The developments of the European integration process, at least partially, corroborate the following hypothesis. If we look to the European integration as a specific expression of the more general phenomenon of globalization, albeit of small-scale, we can see how it enforces rather than undermine the protection of rights (mainly civil rights). As well known, in the European region we have three different systems operating on this ground: national systems (based on national Constitutions), an international system (based on ECHR) and the system operating in the EU (based on the so called Nice Charter). This “cohabitation” is complex and has brought problems not easy to solve, but we cannot dispute that we are living in a phase significantly focused on the protection of rights. To get this result a leading role has been played by judges, at the different levels. This issue urges scholars to strike a new balance between powers of judges and legislators in the field of rights.

Alessandro Pace, Il diritto all’istruzione in tempo di crisi

L’a. sostiene che nei tempi di crisi gli investimenti finanziari in favore dell’istruzione pubblica rappresentano un impegno nei confronti delle generazioni future a cui lo Stato non può rinunciare a nessun costo. Sulla base di questa premessa l’a. individua il contenuto del diritto all’istruzione sottolineando la centralità della scuola pubblica come fattore di eguaglianza e di sviluppo democratico. Nella parte finale l’a. critica le tesi riduttive del precetto costituzionale secondo il quale le scuole private dovrebbero essere istituite e gestite senza oneri per lo Stato.

The Right to the Public Education in Time of Crisis

The preliminary statement of the author is that, even in time of crisis, financial investments in favour or public ducation are a duty of the State toward the future generations. An obligation that the State is obliged to honour at all costs. Then the author depticts the content of the right to public education emphasizing the importance of the public school as a factor of equality among citizens and democratic development. In the last part of the essay the author critizes the too “generous” (but erroneous) interpretation which stretches the constitutional provision (art. 33 paragraph 3), according to which private citizens and corporations are entitled to institute (and to manage) schools but «without any charge of the State».

Carlo Calvieri, Luci ed ombre sulla prima attuazione del nuovo articolo 119 della Costituzione

Il saggio si prefigge di analizzare i plurimi tentativi del legislatore italiano volti a dare piena attuazione alla revisione del Titolo V della Costituzione italiana. Senza un’adeguata autonomia finanziaria è, infatti, impensabile una piena capacità di autodeterminazione delle realtà regionali e locali. Ma quanto attuato si scontra oltre che con la scarsità di risorse dovute ad una congiuntura economico-finanziaria senza precedenti con i condizionamenti sovranazionali e con scelte sul piano politico legislative non sempre coerenti e sin qui del tutto non definitive.

Lights and shadows on the first implementation of art. 119 of the Constitution

The review aims to analyze the multiple attempts by the Italian legislature directed towards implementing the revision of Title V of the Italian Constitution. Fully realized self-determination on the regional and local level is in fact inconceivable without an adequate financial budget. Nevertheless, implementation is at odds with the scarcity of necessary resources, due to an unprecedented juncture of economic-financial conditions along with the supranational influences and legislative-political choices, which are not always consistent, and hitherto not entirely defined.

Ricardo Perlingeiro, Il libero accesso all’informazione, le innovazioni tecnologiche e la pubblicità processuale in Brasile

Il testo si interroga sul sistema giuridico brasiliano il quale, fondato su una concezione “estrema” del principio di pubblicità nel diritto processuale, non è in grado di stabilire una distinzione tra gli atti giudiziari e i documenti prodotti dalle parti (come gli scritti), ai fini dell’accesso all’informazione processuale, cosa che, nella pratica, mette a repentaglio la protezione dei dati personali e dei dati relativi alla sicurezza della società e dello Stato, allorché vengano sottoposti al vaglio del Potere Giudiziario.

Free Access to Information, Technological Innovations and the Disclosure of Documents Concerning Legal Cases in Brazil

This paper raises questions about the Brazilian legal system, which takes to an “extreme” the constitutional principle (the Publicity Principle) requiring publication of legal cases, and is unable to properly distinguish between the need to publish judicial decisions, and the publication of documents and texts produced by the parties, thus endangering the protection of personal data, and representing a possible security risk to the State and society as a whole.

Giovanni Leone, Attualità del pensiero scientifico di Roberto Marrama

L’oggetto del lavoro concerne istituti – la rinuncia all’impugnazione e l’acquiescenza al provvedimento amministrativo lesivo – i quali non sono stati affrontati sistematicamente dalla dottrina e dalla giurisprudenza con particolare attenzione, sebbene i riflessi e le fattispecie di attuazione siano davvero interessanti. Questi istituti sono stati apparenti pretesti per Roberto Marrama per voler affrontare la complessa problematica che ha coinvolto, per oltre un secolo, la (sola) dottrina amministrativistica italiana: l’interesse legittimo.

Actual Relevance of the Scientific Thought of Roberto Marrama

The object of the work pertains to legal institutes – such as the renouncement to the appeal and the acquiescence to a detrimental administrative provision – that have not been faced by the doctrine and case-law systematically and carefully, although their reflexes and implementations are interesting indeed. These legal institutes have been used as a chance by Roberto Marrama to deal with the complex issue that has involved, for over one century, the (sole) administrative Italian doctrine: the legitimate interest.

Stefano Rossi, Il diritto in equilibrio: il mestiere dei giudici e le ‘scelte tragiche’ di ogni giorno

C’era un tempo in cui al diritto si chiedeva di offrire certezze, oggi si assiste, a volte senza averne piena coscienza, ad un mutamento di paradigma che esprime essenzialmente un’esigenza di equilibrio. Un «diritto in equilibrio» quindi che si può raccontare nel suo aspetto sostanziale notando come, in un ordinamento complesso e multilivello, ‘ogni principio venga predicato assieme al suo limite, ad ogni regola sia posta un’eccezione ed ogni potere sia attribuito assieme al suo contropotere’. A ciò si accompagna un aspetto funzionale la cui forma di manifestazione consiste nel bilanciamento tra princìpi, affidato al saggio e ragionevole ufficio del giudice. Ed è proprio laddove il diritto entra in rapporto con aree come quelle dei diritti individuali, in particolare di quelli che conformano la persona come ‘soggetto morale’, che tale esigenza di equilibrio trova concreta risposta solo attraverso l’azione dell’autorità giudiziaria. L’espansione del potere giudiziario è peraltro il frutto di una crescente domanda sociale di norme che, non trovando una risposta ed una rappresentanza di interessi adeguata nel momento della legislazione, viene dirottata verso la giurisdizione. In questi ultimi anni, sempre più spesso, sono stati i giudici a farsi carico di compiere ‘scelte tragiche’ (dal caso ‘Welby’ a quello ‘Englaro’), ma, al di là delle vicende esemplari, è nella minuta attività quotidiana di applicazione del diritto che si sviluppa – pur in modo carsico – quel processo di riequilibrio capace di indicare i confini di giustizia. Entro questo quadro di riferimento l’a. si propone di analizzare, nei suoi profili costituzionali, la giurisprudenza formatasi attorno all’istituto dell’amministrazione di sostegno, quale strumento di concretizzazione del diritto di autodeterminazione del singolo nelle scelte esistenziali.

The Balanced Right: the Judge’s Job and Daily ‘Tragic Choices’

Once the right had the purpose to give certainties. Nowadays, sometimes without having a complete awareness, we are facing a change which is essentially expression of a balance requirement. It is worth noticing that, in a complex and multilevel system, a «balanced right» could be defined in its substantial dimension as a framework in which ‘any principle is explained taking into account its limit, at least an exception is found for every rule and each power is assigned with its counterpower’. In order to understand all the picture we need also to consider a functional aspect, constituted by the principles balancing that is delegated to the sage and reasonable judge work. When the right enters in relationship with areas like those of the individual rights, above all with the ones that model the person as ‘moral subject’, in that moment the balance requirement finds concrete answers through the judicial authority action. Moreover the judicial power expansion is the consequence of an incrising social request of regulation that has not been answered yet in satisfying way by the legislative power. In fact it should be noticed that in the last years, more and more often, the responsibility of ‘tragic choices’ (from the ‘Welby’ case to the ‘Englaro’ one) have been taken by the judges. However, looking beyond these leading cases, the rebalancing process, which is able to show the justice borders, spreads from the daily activity of the right application, even if in a long and slow way. Within this scenario, this paper analyses, in its constitutional profiles, the case law related to the Caretaking with residual capacity for the ward (in italian amministrazione di sostegno’) as instrument able to concretize the self-determination right of the individual in their existential choices.