sommario

saggi

Giuseppe Morbidelli, Diritto ed economia. Le ragioni di un numero monografico…609
Maurizio Fioravanti, Cultura costituzionale e trasformazioni economico-sociali: l’esperienza del Novecento….617
Vincenzo Ferrari, Le metamorfosi delle funzioni e della struttura del diritto tra globalizzazioni e crisi economica….629
Alessandro Petretto, Costituzionalizzazione dell’equilibrio di bilancio, stabilità e crescita economica….645
Gonzalo Maestro Buelga, La costituzionalizzazione dell’equilibrio di bilancio nella riforma dell’art. 135 della Costituzione spagnola…669
Françoise Fraysse, Le influenze della “regola d’oro” sulla legittimità democratica in Francia….697
Matthias Hartwig, La costituzionalizzazione del pareggio nella Costituzione tedesca….711

Abstract

Il Trattato sulla stabilità di bilancio, sul coordinamento e sulla Governance nell’Unione Economica e Monetaria (c.d. Fiscal compact) e le recenti leggi di revisione costituzionale approvate in Germania, Spagna, Italia, come pure la revisione francese poi non coltivata in seguito alla elezione del Presidente Hollande, volte a costituzionalizzare il pareggio di bilancio, hanno suscitato una elevata attenzione (anche) da parte dei costituzionalisti per la fondamentale ragione che vanno ad incidere sugli strumenti di politica economica a disposizione dei pubblici poteri e dunque sullo stesso perimetro di capacità di indirizzo politico di Parlamento e Governo. È noto del resto che la legge di bilancio ha storicamente un ruolo centrale nello sviluppo dei rapporti tra Parlamento e Governo e dunque
nella delineazione della stessa forma di governo. I contributi di questo fascicolo di Diritto e Società intendono fare il punto sulle tante tematiche che ruotano attorno al Trattato e alle revisioni costituzionali ad esso collegate. Ciò è fatto attraverso analisi accurate e da angolazioni diverse. L’analisi di teoria generale di Maurizio Fioravanti mette in luce la inadeguatezza di un sistema costituzionale fondato sullo Stato nazionale, sulla rappresentatività degli organi costituzionali, sul primato della legge, dato che oggi si devono regolare interessi collocati oltre le sedi tradizionali, al di fuori dunque del perimetro e della giurisdizione della sovranità nazionale, mentre tuttora non si vede l’emergere di una autorità idonea ad affrontare e risolvere le asimmetrie e i conflitti, che a loro volta impattano sulla stabilità degli Stati nazionali. L’analisi attraverso l’ottica della sociologia del diritto di Vincenzo Ferrari mette in luce le difficoltà del diritto tradizionalmente inteso e democraticamente elaborato e prodotto a regolare situazioni ed eventi frutto della globalizzazione e di attori esterni alle pubbliche istituzioni. La disamina della disciplina costituzionale che prescrive il pareggio di bilancio attraverso l’ottica della scienza delle finanze, svolta da Alessandro Petretto, percorre tutto il dibattito scientifico degli economisti a partire dal fondamento teorico della regola del bilancio strutturale, passando attraverso misurazioni sull’efficacia delle misure economiche, al fine di dimostrare che il pareggio di bilancio non è incompatibile con una crescita sostenuta se le entrate fiscali sono rivolte al finanziamento di una componente della spesa pubblica che risulta produttiva. Le analisi delle analoghe revisioni costituzionali quali approvate o comunque progettate in altri Paesi europei, condotte da Francoise Fraysse per la Francia, da Gonzalo Maestro Buelga per la Spagna e da Matthias Hartwig per la Germania, mettono in luce come la fonte ispiratrice di tali revisioni sia sempre nelle regole europee, a testimonianza di come sia comune l’esigenza di razionalizzare ed equilibrare la contabilità pubblica. L’analisi comparata mette altresì in luce come comuni siano anche i problemi della giustiziabilità del bilancio, i problemi di individuazione e definizione delle fasi congiunturali che consentono eccezioni al divieto di indebitamento, il dibattito circa gli effetti negativi sul piano della tutela dei diritti che la costituzionalizzazione della priorità assoluta dell’equilibrio del bilancio determina, per quanto si dica anche che il principio dell’equilibrio di bilancio costituisce un principio tecnico, neutrale, di buon governo economico e dunque compatibile con una panoplia di politiche economiche. E tuttavia, proprio i contributi sulle revisioni costituzionali a livello europeo fanno emergere anche significative differenze con quanto accaduto in Italia: in particolare, si nota come la riforma spagnola e quella progettata in Francia siano meno rigide della revisione portata a termine dell’art. 81 Cost., non precludendo la possibilità di ricorrere al debito per finanziare ad es. infrastrutture, ricerca e in genere investimenti propedeutici a creare sviluppo, di modo che la sensazione che si ricava dalla lettura complessiva dei diversi interventi contenuti in questo fascicolo è che il nostro legislatore costituzionale ha introdotto regole che limitano più del necessario lo spazio di sovranità economica del nostro Paese.

The Treaty on fiscal stability, coordination and governance in the Economic and Monetary Union (the so called Fiscal compact) and the recent constitutional laws designed to introduce in the Constitution the principle of a balanced budget (approved in Germany, Spain and Italy) as well as the French revision (began but uncultivated after the election of the President Hollande), have generated a high level of attention among constitutionalists for the fundamental reason that they influence the economic policy tools available for public authorities and, therefore, the boundaries of a possible political direction by the Parliament and the Government. It is known, moreover, that the budget law has historically a central role in the relationship between Parliament and Government, and therefore in the delineation of the same form of government. The essays collected in this number of the Review are meant to evaluate the many issues pivoting around the Treaty and the constitutional amendments linked to it. This is done through careful analysis conducted from different angles. The theoretical analysis of Maurizio Fioravanti highlights the inadequacy of a constitutional system based on the nation-state, on representative constitutional bodies and on the primacy of law, to regulate interests placed beyond the traditional homes, outside of the perimeter and the jurisdiction of national sovereignty, in the permanent absence of an authority able to face and resolve the asymmetries and conflicts that today impact on the stability of nation-states. The law-sociological analysis of Vincenzo Ferrari highlights the difficulties of law – as traditionally understood, democratically elaborated and produced in regulating situations and events resulting from the globalization and the will of actors external to public institutions. The examination of the constitutional discipline that requires a balanced budget, conducted by Alessandro Petretto through the lens of financial science, moves from the scientific debate concerning the theoretical foundation of the structural budget rule, passing through measurements on the effectiveness of economic measures, in order to demonstrate that a balanced budget is not incompatible with a sustained growth, if fiscal entries are directed to finance a productive component of public spending. The analyzes of constitutional amendments approved or otherwise designed in other European countries, conducted by Francoise Fraysse with regard to France, Gonzalo Maestro Buelga with regard to Spain and Matthias Hartwig with regard to Germany, highlight how the inspiration source of these revisions is always on European rules, demonstrating how common is the need to rationalize and balance the public accounting. The comparative analysis highlights also how common are the problems of justiciability of budget laws, the problems of identification and definition of short-term phases that allow exceptions to the prohibition of recurring to public debt, the debate about the negative effects on the level of protection of rights that the constitutional principle of the priority of a balanced budget determines, taking into consideration, on the other hand, that the principle of a balanced budget is a technical, neutral, good economic
governance principle, and thus compatible with a panoply of economic policies. However, the essays concerning these constitutional amendments highlight significant differences with the Italian one: in particular, it is noted that the Spanish reform and the France draft are less firm than the amended art. 81 of the Italian Constitution, not precluding the possibility of recurring to public debt to finance, for instance, infrastructures, research and investments aimed to create developments, so that the result of an overall reading of the various contributions collected in this number is that our constitutional legislator has introduced rules that restrict more than necessary the space of economic sovereignty of our Country.

sommario

saggi

Marco Mazzamuto, Partiti, movimenti, democrazia diretta e divieto di mandato imperativo …. 107
Andrea Buratti, Le professioni liberali nel diritto europeo …. 127
Stefania Mabellini, La sostenibilità in campo ambientale e i “diritti” delle generazioni future: un’ulteriore prova delle capacità palingenetiche dell’art. 9, comma 2, Cost. …. 151
Tatiana Guarnier, Della ponderazione di un “valore primario”. Il caso Ilva sotto la lente della Corte costituzionale …. 173
Martina Sinisi, “Utilità culturale” e “utilità economica” dei beni appartenenti al patrimonio culturale: Intangible Cultural Heritage, sponsorizzazioni e riproduzioni …. 209

osservatorio

Giacomo D’Amico, Comunicazione e persuasione a Palazzo della Consulta: i comunicati stampa e le «voci di dentro» tra tradizione e innovazione …. 237
Daniele Chinni, La comunicazione della Corte costituzionale: risvolti giuridici e legittimazione politica …. 255
Flaminia Aperio Bella, “Ceci n’est pas une note de jurisprudence”: riflessioni critiche a margine del tentativo dell’AGCM di farsi giudice a quo …. 281

attualità

Lorenzo Madau, Il parametro “esterno” offusca il parametro “interno”. Note a margine della sent. n. 120 del 2018 della Corte costituzionale …. 323

Abstract

Marco Mazzamuto, Partiti, movimenti, democrazia diretta e divieto di mandato imperativo

Lo scritto prende in considerazione l’odierna tendenza dei partiti populisti a valorizzare la democrazia diretta in contrapposizione alla democrazia rappresentativa, anche in relazione all’affermazione del sistema elettorale maggioritario nella Seconda Repubblica italiana. Vengono analizzate criticamente le condizioni politologiche e giuridiche per la democrazia diretta sia nei partiti, sia nelle istituzioni, concludendo che il divieto di mandato imperativo costituisce un tassello essenziale nel bilanciamento costituzionale dei poteri.

Parties, Movements, Direct Democracy and Prohibition of Imperative Mandate

The paper takes into consideration the current tendency of populist parties to value direct democracy as opposed to representative democracy, also in relation to the affirmation of the majority electoral system in the so-called Second
Italian Republic. A critical analysis of the politological and juridical conditions for direct democracy in parties and public institutions is offered, concluding that the prohibition of imperative mandate is an essential element in the constitutional balancing of powers.

Andrea Buratti, Le professioni liberali nel diritto europeo

L’articolo prende le mosse dalle recenti statistiche che dimostrano l’incremento del rilievo delle libere professioni nelle economie europee, tanto in termini di partecipazione al prodotto interno lordo quanto in termini di numero dei professionisti. Il diritto italiano delle libere professioni – recentemente interessato da importanti riforme di struttura – è stato ampiamente analizzato nella letteratura recente, mentre il quadro normativo europeo rimane poco noto, ed è spesso oggetto di errate interpretazioni.
L’articolo analizza la regolazione del settore nei Trattati europei, la giurisprudenza della Corte del Lussemburgo e le principali direttive, facendo luce sugli obiettivi perseguiti dal diritto e dalle politiche europee, sulle caratteristiche della regolazione delle libere professioni, e sulle rilevanti eccezioni che la regolazione di questo settore presenta rispetto ai principi che regolano il libero mercato nel diritto europeo. Infine, l’articolo esamina la recente direttiva sul test di proporzionalità che gli stati membri sono tenuti a svolgere in fase di adozione di una normativa sulle professioni: il recepimento interno della direttiva rappresenta una sfida per comprendere la profondità dell’influenza del diritto europeo nella materia.

The Liberal Professions in EU Law

The article stems from the recent trends that show the increasing relevance of liberal professions in European economies, in terms of both share of the GDP and number of individuals employed in this field. Whilst Italian legislative framework has been deeply analyzed in the recent years – especially following the tremendous reforms adopted after the 2011 crisis – the European regulation of liberal professions remains little known, and often misunderstood.
The article analyzes (i) the relevant regulation in the European Treaties, (ii) the Court of Luxembourg’s case law, and (iii) the main directives, shedding light on the goals pursued by EU Treaties and policies, the features of the regulation of liberal professions, and the important exceptions in the regulation of this area compared to the general principles of free market regulation in the EU. Finally, the article analyzes the recent directive on the test of proportionality to be undertaken by the member states when adopting a regulation of liberal professions: the domestic implementation of the directive represents a challenge to understand how deeply this area will be affected by European law.

Stefania Mabellini, La sostenibilità in campo ambientale e i “diritti” delle generazioni future: un’ulteriore prova delle capacità palingenetiche dell’art. 9, comma 2, Cost.

Il contributo esamina l’affermazione della nozione dei “diritti delle generazioni future” nel diritto internazionale e in molteplici ordinamenti nazionali e la stretta interrelazione con il principio di sostenibilità nelle sue diverse declinazioni, evidenziando come, alla formula, giuridicamente problematica dei “diritti” in capo alle generazioni future, sia preferibile la dimensione della responsabilità e della solidarietà, intesa in una accezione non più solo intra, ma anche intergenerazionale.
In questa prospettiva, il contributo perviene alla conclusione che, in campo ambientale e culturale, i doveri verso le generazioni future non manchino di un solido, ancorché implicito, fondamento costituzionale.

Sustainability in the Environmental Field and the “Rights of Future Generations”: a further Evidence of the Revitalising Ability of Art. 9, second paragraph, Cost.

The paper analyses the success of the notion of “rights of future generations” in international law and in constitutional law of several States and points up the close interrelationship with the principle of sustainability in its varied forms, highlighting that it is more advisable, instead of the problematic formula of “rights” of future generations, the dimension of responsibility and solidarity, understood in a – not only intra, but also – intergenerational meaning.
By this poit of view, the paper gets to the conclusion that, in the environmental and cultural field, duties towards future generations do not lack a solid, even if implicit, constitutional foundation.

Tatiana Guarnier, Della ponderazione di un “valore primario”. Il caso Ilva sotto la lente della Corte costituzionale

Il saggio analizza il caso Ilva a partire dalla prospettiva offerta dalle pronunce della Corte costituzionale ad esso dedicate, con particolare riferimento ai due filoni principali affrontati dal Giudice delle leggi: quello del bilanciamento fra i diritti coinvolti e quello relativo al conflitto fra poteri dello Stato. Il quadro complessivo scaturente dall’analisi congiunta e comparata delle sentenze (nn. 85 del 2013, 182 del 2017, 58 del 2018) e ordinanze (nn. 16 e 17 del 2013) consente di svolgere alcune riflessioni d’insieme sull’impatto delle decisioni costituzionali non solo sul caso concreto, ma anche sulla delineazione dell’approccio dell’ordinamento dinnanzi alla questione ambientale.
Quanto alle conseguenze sul caso concreto, il lavoro si sofferma sulle implicazioni del doppio “slittamento” da parte della Corte costituzionale: quello relativo alla scelta di utilizzare l’art. 4 Cost. come parametro di riferimento nel bilanciamento e quello relativo alla scelta di giudicare in ordine al conflitto non solo fra potere legislativo e giudiziario, ma anche amministrativo. Dal complesso di queste decisioni emerge una centralità accordata al procedimento amministrativo come sede delegata al bilanciamento, foriera di una criticabile impostazione del rapporto fra diritto, scelte politico-legislative e scelte tecniche. Ulteriore profilo problematico, di natura processual-costituzionale, è quello relativo alla conferma, nel caso di specie, dell’esperibilità del conflitto di attribuzioni solo in via residuale: la sua incorporazione nel giudizio di legittimità costituzionale sconta infatti, fra le altre criticità, il rischio della mancata analisi della questione relativa alle competenze ogniqualvolta si possa verificare il suo assorbimento.
Quanto alle conseguenze relative all’approccio ordinamentale in materia ambientale, lo scritto riflette sulle implicazioni della considerazione della tutela dell’ambiente solo in maniera funzionale alla tutela della salute degli individui e non come valore fine a sé stesso. Da questo punto di vista, le pronunce costituzionali sul caso Ilva costituiscono un’occasione mancata per portare sul campo del diritto quella “rivoluzione copernicana” che si è svolta nell’etica e che promuove un approccio non antropocentrico alle questioni ambientali.

On the Balancing of a “Fundamental Value”. The Ilva Case under the Lens of the Constitutional Court

The essay analyses the Ilva case from the perspective offered by the rulings of the Constitutional Court dedicated to it, with particular reference to the two main strands faced by the Judge of laws: the balancing of the rights involved and the conflict between the State powers. The overall picture resulting from the joint and comparative analysis of the judgments (85 of 2013, 182 of 2017, 58 of 2018) and ordinances (16 and 17 of 2013) is the occasion for some general reflections on the impact of the constitutional decisions not only on the specific case, but also on the setting of the legal-system approach to the environmental question.
With reference to the consequences on the specific case, the work focuses on the implications of double “sideslip” operated by the Constitutional Court: the one concerning the choice to use Art. 4 of the Constitution for the balancing test and the the choice to judge on the conflict not only between legislative and judicial power, but with the administrative power. In all these decisions is accorded a pivotal role to the administrative procedure in the balancing of the rights and interests concerned, leading to a problematic relationship between law, political and legislative choices and technical choices. A further challenging profile is that relating to the confirmation of the residual feature of the conflict of attributions: its incorporation in the judgment of constitutional legitimacy leads to the possible avoidance of the question of competences each time it may be absorbed.
With reference to the consequences on the environmental approach of the legal-system, the paper reflects on the implications of the consideration of environmental protection only as a means to protect the human health and not as an end value in itself. From this point of view, the constitutional pronouncements on the Ilva case constitute a missed opportunity to bring to the field of law the “Copernican revolution” held in ethics, that promotes a non-anthropocentric approach to environmental issues.

Martina Sinisi, “Utilità culturale” e “utilità economica” dei beni appartenenti al patrimonio culturale: Intangible Cultural Heritage, sponsorizzazioni e riproduzioni

Il patrimonio culturale include anche i beni culturali immateriali, la cui valorizzazione spesso avviene attraverso lo sfruttamento della componente immateriale dei beni stessi. Per questo motivo, la ricerca dell’equilibrio tra la valorizzazione dei beni culturali immateriali e la loro tutela non può prescindere dall’esame delle sponsorizzazioni e delle riproduzioni. La digitalizzazione dei contenuti culturali infatti spesso determina il sorgere di fasci di diritti e di diritti di esclusiva che contrastano con la libera fruizione del bene.

“Cultural Utility” and “Economic Utility” of Cultural Heritage: Intangible Cultural Heritage, Sponsorships and Reproductions

Cultural heritage includes “intangible cultural heritage”, whose valorization often takes place through the exploitation of its intangible component. For this reason, the balance between the enhancement of intangible cultural heritage and its protection can not be separated from the examination of sponsorships and reproduction, because the digitization of cultural content often leads to the emergence of exclusive rights that contrast with the free use of the good.

Giacomo D’Amico, Comunicazione e persuasione a Palazzo della Consulta: i comunicati stampa e le «voci di dentro» tra tradizione e innovazione

Lo scritto ricostruisce la complessiva attività di comunicazione svolta dalla Corte costituzionale. In particolare, l’analisi ha ad oggetto i tentativi svolti da questo organo di rendere più “fruibili” i contenuti delle proprie pronunzie e di convincere, per questo verso, l’opinione pubblica della “giustezza” delle decisioni assunte. Dopo una panoramica sulle principali “voci” della Corte, lo studio si concentra sui comunicati stampa pubblicati sul sito internet. Dall’analisi di questi testi emerge lo sforzo di semplificare la motivazione delle principali sentenze. Ma viene fuori anche l’attenzione sempre più crescente della Corte per una sorta di nuova mission del Giudice delle leggi: particolarmente indicativa in tal senso è la tendenza a “portare fuori” dal Palazzo della Consulta il variegato bagaglio di conoscenze, esperienze e sensibilità dei singoli giudici. Da questo punto di vista può dirsi che quello della comunicazione stia divenendo sempre più un «impegno morale» della Corte costituzionale.

Communication and Persuasion at “Palazzo della Consulta”: the Press Releases and the «Inside Voices» between Tradition and Innovation

The work describes the whole activity of Constitutional Court’s communication. Particularly, the analysis concerns the attempts of this tribunal to get comprehensible his decisions and to persuade public opinion about fairness of these judgements. After an overview of the most important «inside voices» of Court, this work examines press releases, published on internet site. The analysis of these documents proves the effort to simplify the justification of judgements and the increasing attention for a new “mission”, consisting in the aim to “take out” of the Court the different knowledge, experience and sensibility of single judges. In this sense, we can say that communication is becoming a «moral duty» for Constitutional Court.

Daniele Chinni, La comunicazione della Corte costituzionale: risvolti giuridici e legittimazione politica

Lo scritto prende in esame gli strumenti della comunicazione della Corte costituzionale tramite i quali essa, sempre più spesso, vuole instaurare un rapporto con l’opinione pubblica.
Ci si sofferma in particolare sull’utilizzo che viene fatto del sito web istituzionale il quale, nella prospettiva che interessa, negli ultimi tempi ha assunto un ruolo centrale e predominante. Per mezzo del sito web, infatti, la Corte costituzionale svolge plurime funzioni: fa conoscere iniziative o interventi non strettamente connessi alla propria attività giurisdizionale, dà notizie sulla propria composizione e sulle vicende che la riguardano, dà conto dinamicamente della propria attività giurisdizionale (comunicando i ruoli delle cause, corredati di sintetiche schede informative; divulgando comunicati stampa relativi a decisioni prese in camera di consiglio o a provvedimenti depositati in cancelleria; pubblicando tutti i provvedimenti giurisdizionali).
Il lavoro riflette sui risvolti giuridici di ciascuno degli strumenti della comunicazione analizzati, mettendo al contempo in evidenza, però, come la legittimazione politica che la Corte ricerca attraverso il rapporto con l’opinione pubblica sia necessaria, nella odierna società, perché il giudice costituzionale riesca a svolgere a pieno il proprio ruolo.

The Communication of the Italian Constitutional Court: Legal Implications and Political Legitimacy

The paper tackles the use made by the Italian Constitutional Court of the media, in order to establish and strengthen a relationship with the public opinion.
Particular attention is paid to the website of the Court, that recently assumed a central and predominant role. The website of the Constitutional Court performs many functions: by making known its non-jurisdictional activities, giving information on its composition and on other facts concerning it, reporting on its own jurisdictional activity (in particular by providing for summaries of the forthcoming court cases, issuing press releases about the decisions taken and publishing every order and judgement).
The paper elaborates on the legal implications of these tools and, at the same time, highlights the necessity for the Constitutional Court, in order to fully perform its functions in the contemporary society, to draw political legitimacy from the relationship with public opinion.

Flaminia Aperio Bella, “Ceci n’est pas une note de jurisprudence”: riflessioni critiche a margine del tentativo dell’AGCM di farsi giudice a quo

L’articolo prende le mosse dalla pronuncia con cui l’AGCM, qualificandosi (per la prima volta) come autorità giurisdizionale “ai limitati fini” degli artt. 1, l. cost, n. 1 del 1948 e 23, l. n. 87 del 1953, ha sollevato questione di legittimità costituzionale in via incidentale della normativa sul notariato venuta in rilievo nell’ambito di un procedimento sanzionatorio da essa intrapreso.
I passaggi della decisione in cui l’Autorità afferma la ricorrenza dei presupposti oggettivi e soggettivi della propria legittimazione quale giudice a quo sono analizzati in senso critico alla luce degli insegnamenti di teoria generale sulla distinzione tra giudice e amministrazione, senza dimenticare la “relatività” del concetto di giudice e giurisdizione accolto dalla giurisprudenza del Giudice delle Leggi.

“Ceci n’est pas une note de jurisprudence”: Critics about the Antitrust Authority Decision to Raise an Incidental Question of Constitutionality

The paper stems from the decision of the Italian Antitrust Authority to raise (for the first time) an incidental question of constitutionality before the Italian constitutional Court during a proceeding leading to an infringement decision.
Stating that subjective and objective requirements of the legal standing to rise question of constitutionality are fulfilled, the decision requires to analyse, in the perspective of general theory, the differences between judge and administration, pointing out the relativity of the notion of judge and jurisdiction in the Italian constitutional Court case law.

Lorenzo Madau, Il parametro “esterno” offusca il parametro “interno”. Note a margine della sent. n. 120 del 2018 della Corte costituzionale

Il contributo analizza la vicenda giurisprudenziale conclusasi con la sentenza n. 120 del 2018 della Corte costituzionale, con cui è stata dichiarata l’illegittimità costituzionale del divieto di costituire associazioni sindacali per il personale militare, previsto dall’art. 1475, comma 2, del d.lgs. n. 66/2010.
L’attenzione è rivolta, in particolare, all’utilizzo fatto da giudici a quo e Corte costituzionale dei parametri di legittimità costituzionale “esterni” che, nel caso in esame, sembrano offuscare quelli “interni”. Infatti, nonostante la vicenda si incentri sulla violazione del diritto fondamentale alla libertà di associazione sindacale, in essa è completamente assente l’art. 39 Cost., in cui tale diritto trova fondamento nel nostro ordinamento, mentre l’illegittimità costituzionale è dichiarata semplicemente richiamando la giurisprudenza della Corte Edu (nonché, ad adiuvandum, la Carta sociale europea), per il tramite dell’art. 117 Cost.
Tale modo di procedere, così come lo scarno percorso argomentativo della pronuncia, è criticato alla luce della convinzione che, nei giudizi di legittimità costituzionale, l’autonoma evocazione dei parametri “esterni” debba avvenire in via residuale, dovendosi privilegiare le potenzialità insite nelle disposizioni costituzionali sui diritti, perlomeno quando queste siano concretamente invocabili, come sicuramente accadeva nel caso di specie.

The “External” Parameter Overshadows the “Internal” Parameter. Some Notes about the Sentence n. 120/2018 of the Italian Constitutional Court

The paper analyzes the case that ended with the sentence n. 120/2018 of the Italian Constitutional Court which declared the constitutional illegitimacy of the prohibition of setting up trade union associations for military personnel, provided by the art. 1475, par. 2, of the d.lgs. n. 66/2010.
The focus is, in particular, on the use, made by the judges a quo and the Italian Constitutional Court, of the “external” parameters of constitutional legitimacy which, in this case, seem to overshadow the “internal” parameters. In fact, despite the case focuses on the violation of the fundamental freedom of trade union association, is completely absent the art. 39 of the Constitution, in which it is based in the italian legal system, while the constitutional illegitimacy is declared simply recalling the jurisprudence of the European Court of Human Rights (and, ad adiuvandum, the European Social Charter), through the art. 117 Cost.
This way of proceeding, as well as the sparse argument of the decision, is criticized in the light of the conviction that, in the constitutional judgments, the autonomous evocation of the “external” parameters must take place in a residual way, having to privilege the potentialities inherent in the constitutional provisions about fundamental rights, at least when they are concretely invocable, as certainly occurred in this case.

sommario

saggi

Gustavo Zagrebelsky, Validità, efficacia ed effettività …. 1
Fabio Francario, Il diritto alla sicurezza giuridica. Note in tema di certezza giuridica e giusto processo …. 11
Marco Ruotolo, I diritti fondamentali, a settant’anni dall’entrata in vigore della Costituzione …. 31

osservatorio

Agata C. Amato Mangiameli, La tutela del benessere animale nel diritto europeo …. 53
Giovanna Colombini, L’università e il cacciatore con il fucile spianato …. 71

attualità

Marta Caredda, Carta di Nizza e giudizio di legittimità costituzionale in via incidentale. Note a margine della sent. n.269 del 2017 della Corte costituzionale …. 99

Abstract

Gustavo Zagrebelsky, Validità, efficacia ed effettività

Si tratta della lectio magistralis tenuta dall’A. il 3 maggio 2018, presso l’Università degli Studi Roma Tre, in occasione degli ottanta anni di Franco Modugno. Le riflessioni dell’A. sono dedicate a un tema – quello del rapporto tra la norma e il fatto – abituale per gli studiosi del diritto costituzionale, ma che ancora oggi si sviluppa lungo un «territorio pieno di ambiguità, illusioni e sogni, perfino incubi». L’A. si sofferma sui concetti di validità, nullità e inesistenza, mettendoli in rapporto a quelli, talora da alcuni sovrapposti, di efficacia ed effettività. Si compiono considerazioni, alla luce di quei concetti, sul ruolo e sui limiti della legge (e del legislatore), rilevando come all’estensione crescente del campo del diritto legislativo corrisponde però una progressiva riduzione dell’effettività
del diritto, che lascia spazio ad altre forze nel modellare i rapporti sociali; fenomeno, questo, cui deve rifuggire, invece, la costituzione, che è valida, e dunque fattualmente norma fondamentale, solo se effettiva.

Validity, Efficacy and Effectiveness

This is the lectio magistralis held by the Author in May 3, 2018, at the University of Roma Tre, on the occasion of the celebration of the eighty years of Franco Modugno. The reflections of the Author are dedicated to a theme – the relationship between norm and fact – usual for scholars of constitutional law, but that still develops along a “territory full of ambiguities, illusions and dreams, even nightmares”. The Author dwells on the concepts of validity, nullity and inexistence, in relation to those of efficacy and effectiveness, sometimes overlapping. In the light of those concepts, considerations are made on the role and the limits of the law (and of the legislator), observing that the growing extension of the field of legislative law goes along with the progressive reduction of the effectiveness of law, leaving room for other forces in shaping social relationships. This phenomenon, however, must be avoided by the Constitution, which is valid (and, therefore, factually the fundamental rule) only if it is effective.

Fabio Francario, Il diritto alla sicurezza giuridica. Note in tema di certezza giuridica e giusto processo

Il problema dell’incertezza giuridica proprio dell’età contemporanea, caratterizzata dal fenomeno della globalizzazione e dalla profonda crisi della politica, nasce e si alimenta in uno scenario caratterizzato, per un verso, dalla impossibilità, incapacità o rinuncia del legislatore a normare le situazioni; per l’altro, dalla esaltazione del ruolo del giudice nella soddisfazione dei bisogni di tutela presenti nella società. La tendenza in atto è di garantire il rispetto del principio della certezza del diritto rendendo vincolante l’efficacia del precedente giudiziale attraverso una ibridazione della regola dello stare decisis, tipica della common law, con quella della nomofilachia, tipica della civil law. L’apporto della dottrina in questa fase è essenziale per evitare che la creatività pretoria possa muoversi oltre il limite della ragionevolezza, desumibile dai principi generali della materia sistematicamente ricostruiti.

The Right to Legal Certainty

Globalization and crisis of politcs damage the principle of legal certainty and make the judge naturally expand in the field of lawmaker. To preseve the principle of legal certainty, the rule of stare decisis is mixing with the rule of nomofilachia, but this is not a good solution if the scholar leaves its own role of research general principles and systematic reconstruction about legal matter. Without, jurisdiction can be unlimitless.

Marco Ruotolo, I diritti fondamentali, a settant’anni dall’entrata in vigore della Costituzione 

Il saggio affronta il tema dell’evoluzione dei diritti fondamentali, a settant’anni dall’entrata in vigore della Costituzione, ponendo anzitutto in risalto il legame indissolubile con i doveri inderogabili. È approfondita la questione della “espansione” dei diritti e della loro effettività, offrendo, nelle conclusioni, una riflessione sulle priorità costituzionali che interessa soprattutto il tema dei diritti sociali.

Fundamental Rights, Seventy Years after the Entry into Force of the Constitution

The essay deals with the theme of the evolution of fundamental rights, seventy years after the entry into force of the Constitution, stressing first of all their indissoluble link with the mandatory duties. It is deepened the issue of the “expansion” of rights and of their effectiveness offering, in the conclusions, a reflection on the constitutional priorities to be accorded, first of all, to social rights.

Agata C. Amato Mangiameli, La tutela del benessere animale nel diritto europeo

Legislatori e giudici si sono interessati spesso alla questione animale, soffermandosi, in modo particolare, sul rapporto di dominio (e, non di rado, anche di violenza) fra uomo e animale. In ambito europeo, i primi segnali di una mutata considerazione e sensibilità nei confronti degli animali risalgono alla Convenzione europea per la protezione degli animali durante i trasporti internazionali (1968); convenzione alla quale ha fatto seguito una lunga serie di provvedimenti normativi e di trattati culminata con l’introduzione dell’articolo tredici del TFUE. Frutto di una più matura e consapevole attenzione ai bisogni e ai diritti degli animali, tale articolo – oltre a sancire il valore degli animali come esseri senzienti – va anche a colmare le varie lacune presenti nelle Costituzioni degli Stati membri. Nonostante la sua indubbia importanza, tuttavia, l’articolo tredici rappresenta semplicemente l’inizio di un percorso giuridico che, in gran parte, è ancora da scrivere.

Animal Welfare In The European Legislation

Legislators and judges have always concerned about animal welfare. In particular, they’ve been considering the amount of violence involved in the relationship between human and animals. In this field, the first European regulation has come with the European Convention for the Protection of Animals during International Transport (1968). From that very first convention European States have been providing many other laws and treaties on animal welfare. The latter, and probably the most important, is article thirteen of the TFUE. As a matter of fact, this article fills many gaps in the Constitutions of the Member States, as it establishes the value of animal as sentient beings. Article thirteen is the result of a more mature and conscious legal attention to the needs and rights of animals. It represents the start of a new legal era, although the story of animal welfare it’s still largely to be written.

Giovanna Colombini, L’Università ed il cacciatore con il fucile spianato

Il presente lavoro, partendo dalla riforma del Fondo di finanziamento ordinario (FFO) delle Università, avvenuta con il d.l. n. 63 del 2013, cerca di individuare le criticità che da tale riforma sono derivate. In particolare il lavoro si concentra sulla sostanziale modifica che l’istituzione di un Sistema unico di finanziamento multifondo, ha comportato nelle voci che compongono il FFO (quota base, quota premiale e quota perequativa). Nell’analizzare i nuovi criteri introdotti nella determinazione delle rispettive quote (costo standard per studente nella quota base e VQR per la quota premiale), il lavoro di ricerca evidenzia come a queste innovazioni si sia aggiunta anche quella del multifondo, vale a dire la riconduzione nel FFO complessivo di molte voci di finanziamento che trovavano prima allocazione in distinti capitoli del bilancio dello Stato. Innovazione quest’ultima che avrebbe dovuto determinare un incremento dell’ammontare del FFO ed una maggiore trasparenza ma che al contrario si è tradotta in un progressivo disinvestimento del finanziamento pubblico del sistema universitario ed in una crescita dei fondi a destinazione vincolata, che hanno portato ad una forte riduzione dell’autonomia decisionale delle Università. Per rappresentare la criticità dell’attuale situazione, il lavoro chiude richiamando le figura allegorica della foresta e del cacciatore con il fucile spianato evocata da Piero Calamandrei nel suo discorso “Difendiamo la scuola democratica”.

The University and the Hunter with the Flat Rifle

Moving from the reform of the Universities Fund of Ordinary Financing (FFO), occurred with the law decree no. 63/2013, this paper aims to identify the critical issues deriving from the mentioned reform. In particular, this paper focuses on the substantial changes that have been involved by the establishment of a unique multi-fund financing system in the items that are part of the FFO (base fee, prize sharing and equalization sharing). Analyzing the new criteria introduced in the determination of quotas (standard cost per student in the basic quota and VQR for the prize sharing), this paper will show that was also introduced the multifund innovation, that is bringing back in the overall FFO many financing items that were firstly allocated in separate chapters of the state balance. This latter innovation should have led to an increase in the total amount of FFO and also a greater transparency, but conversely it has involved a gradual disinvestment of public funding of the university system and an increase in allocated funds, which led to a strong reduction of the decision-making autonomy of the Universities. Actual situation is so critical that this paper closes recalling the allegorical figure of the forest and the hunter with the flat rifle used by Piero Calamandrei in his speech “Difendiamo la scuola democratica”.

Marta Caredda, Carta di Nizza e giudizio di legittimità costituzionale in via incidentale. Note a margine della sent. n. 269 del 2017 della Corte costituzionale

Il lavoro offre una breve analisi dell’importante obiter dictum contenuto nelle motivazioni in diritto della sentenza n. 269 del 2017 della Corte costituzionale. Nei casi in cui la legge italiana sia sospettata di contrastare con la Costituzione e al contempo con uno o più articoli della Carta dei diritti fondamentali dell’Unione europea (si parla, infatti, di doppia pregiudizialità, costituzionale ed europea), la Corte costituzionale ha affermato la necessità di un suo intervento con efficacia erga omnes, suggerendo così ai giudici di sollevare questione di legittimità costituzionale, anche nell’ipotesi in cui le norme della Carta di Nizza siano suscettibili di diretta applicazione. Il contributo considera le ragioni che possono aver condotto il giudice costituzionale a formulare tale nuova indicazione, con riflessioni attinenti al ruolo delle Corti e delle due Carte. Dall’applicazione diretta della Carta di Nizza al sindacato di legittimità costituzionale: come volti della stessa medaglia, si osserva il tentativo di arginare, da un lato, elementi di diffusione del sindacato di costituzionalità, dall’altro, l’applicazione diretta della Carta europea laddove può trovare applicazione, in primis, la Carta costituzionale. Si conclude con una riflessione sul possibile seguito della decisione, considerando che le prime pronunce giurisprudenziali successive alla stessa non hanno dato segnali univoci. Sono state recentemente sollevate questioni di costituzionalità che daranno a breve occasione alla Corte di tornare sul punto, magari chiarendo ulteriormente alcuni aspetti risultati controversi nel dibattito sviluppatosi a seguito della sentenza in commento.

The Charter of Fundamental Rights of the EU and the Incidental System of Constitutional Review. A brief commentary on the Italian Constitutional Court judgment n. 269 of 14 December 2017

The aim of this paper is to give a brief analysis of a significant excerpt of the Italian Constitutional Court judgment of 14 December 2017, n. 269. Indeed, the Court identifies the new criteria for the application of the EU law, in particular the norms of the Charter of Fundamental Rights of the EU, by the lower judges. In cases when a national law is potentially infringing both the Italian Constitution and the CFREU (so-called Dual Preliminarity), the Italian Constitutional Court has affirmed the need for its erga omnes intervention, even if the CFREU norms would be susceptible of direct application. Once clarified the main content of the new case-law, the analysis wonders on the following of this decision, also because the Constitutional Court seems to affirm that, on the one hand, the question of constitutionality must be raised, but, on the other hand, that is left in place the possibility of making a referral for a preliminary ruling for matters of interpretation or invalidity of European Union law (art. 267 TFEU). Soon there will be occasion to better clarify the roles played by both the Italian Constitutional Court and the European Court of Justice, when dealing issues concerning fundamental rights.